一、期待權的基本理論研究保留所有權買賣這一特種買賣合同中買受人的期待權首先從研究期待權的基本理論開始。(一)期待權的概念期待權首先由德國學者提出,德國民法典第一草案也曾試圖以規定“附條件權利”而試圖在立法上體現期待權,但是最終未被民法典所采納,造成“期待權”在制定法上的空缺。于是,“期待權”之概念及其理論系由學說判例所建立,19世紀德國普通法對于附條件或附期限法律行為之研究,雖極精密。惟迄今未能建立完善的期待權之概念?!八?,有學者認為對于期待權研究的復雜性,”首推期待權的概念界定?!啊倍@一分歧又直接影響到了期待權的類型化和性質認定等諸多問題?!八?,討論期待權的概念對于期待權在保留所有權買賣合同中的類型化研究有重大意義。理論界對于期待權概念的界定主要有1、法律地位說法律地位說認為期待權是一種法律地位,是一種對權利取得的期待的地位。因這種地位受法律保護才稱之為期待權。例如,德國民法學家迪*爾認為:“期待權,即是一種受法律保護的,對完整權利取得的期待。”他之所以持此種觀點,筆-者認為,在很大程度上是由于期待權在德國民法上存在著過多的爭議所致,而且迪*爾本人也承認在有關期待權的著述判例近乎汗牛充棟的德國,人們對期待權概念的分歧仍很大?;诖耍鳛橹麑W者的他勢必會因治學嚴謹起見而不會在其教科書中輕易下結論,而只是指明期待權是一種受法律保護的對完整權利的期待地位。然而也正是因為這一點,造成了期待權法律地位論的某種概念上的模糊性,從而不利于揭示期待權的本質屬性,因為事物的概念應具有相當的明確性。法律概念的一般形式是屬加種差,“雖然基于‘邊際情況’的存在,它被有的學者批評為‘是教條式的’,但它仍為各學科所采用?!彼詫ζ诖龣喔拍畹慕缍☉U明期待權是怎樣的權利,而不是“期待權是有期待的法律地位”。2、將來權利說將來權利說認為期待權是一種已具有某些權利要件但還需要在將來陸續取得剩余權利要件的將來權利。例如,梁*星先生認為:“尚未具備全部成立要件的權利,即將來有實現可能性的權利,稱為期待權。”彭*林先生認為:“期待權是已具備權利構成的部分要件,須待其他條件發生時才可完全構成的權利?!边@是大陸學者對期待權概念下的主流定義??梢妵鴥榷鄶得穹ń炭茣P于期待權的定義認為期待權是將來可能實現的或可完全構成的權利.但是,筆-者認為這種觀點是頗值商榷的。第一,這樣的期待權概念與權利概念相矛盾。依通說,權利是一種法律之力,“此可享受特定利益上的法律上之力,即為權利”。而依將來權利論,期待權是一種將來的權利,那么對于這樣的“權利”,何來法律之力保障呢?沒有法律之力保障又怎談權利呢?第二,期待權的將來權利論實際上是混淆了“現實已擁有的權利”和“將來所取得的權利”。對此,日本民法學者四宮和夫認為應明確區分這兩種不同的權利。他指出,在認識期待權時,應注意其與“附條件之將來權利(例如因某條件成就而應取得之可能之房屋所有權,這也成為附條件權利)系不同?!本C合以上兩點,可以認為,期待權并不是“將來的權利”,待取得權利本身并不能與期待權等同。3、現實權利說現實權利說認為期待權是一種實際存在的現實性權利。例如,德國學者Raiser教授認為:期待權“為權利取得的必要要件的某部分雖已實現,但獨未完全實現之暫時的權利狀態?!蓖?軼認為:“期待權就是一種在現行法上符合獨立權利認定全部要素要求的取得特定權利部分要件的法律地位。”王*鑒先生認為:“所謂期待權,系指因具備取得權利之部分要件受法律保護,具有權利性質之法律地位?!比毡緦W者四宮和夫也認為:“期待權雖難亦稱為‘附條件權利’,其系一種為保護將來權利(例如,家舍之所有權)可保之期待而被加以承認之現實權利?!币陨鲜瞧诖龣喱F實權利論的幾種典型觀點。筆-者認為期待權的現實權利論較為可取,理由是期待權符合權構成要素,為法律所保護。法學理論認為法律權利包含三個要素:“權利是法定的因為它受到法律的保護,至少是獲得法律制度承認的”,“權利的占有者以一定的方式行使它的意志,而其意志是實現某種利益”。我國也有學者認為,“從本質上看,權利是法律確認的權利主體的意志的實現資格”。據此,筆-者認為期待權符合權利構成要素,是為法律保護的現實權利。從權利的利益性講,“期待權人的利益體現為他在取得特定權利的過程中的優勢地位,即隨著法律的規定和當事人約定條件的滿足而取得特定權利,從而使其指向的特定權利的選擇和意志優越于他人的選擇和意志。”從權利的法律保護性上講,許多類型化的權利都得到了法律的現實保護。例如我國臺灣民法第807條規定,遺失物拾得后6個月內所有人未認領者,拾得人即取得該物之所有權。對此種將來有取得所有權之地位,學說認為系期待權。再如,臺灣地區民法第101條規定:“因條件成就而受不利益當事人如以不正當行為阻其成就者,視為條件已成就?!睆臋嗬囊庵拘钥?,期待權人可依一定的方式行使其意志。例如,在樓花按揭的后一階段-預售房屋抵押階段,買方在支付首期規定的房款后,由貸款銀行代其支付其余的購房款,將所購房屋抵押給貸款銀行作為償還貸款的擔保。“房地產開發商與買受人簽訂的房屋買賣合同實際上是預售合同,房地產開發商所售的樓房是期房即樓花。樓花按揭期間,買方向銀行提供的抵押不是物權的抵押,而是權益的抵押,買方將自己的期待權予以抵押。”顯然,買受人將自己的期待權抵押的過程是其自身意志性的體現。
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