在社會主義市場經(jīng)濟體制下制定《中華人民共和國合同法》，無疑是一件具有深遠歷史意義的大事。統(tǒng)一合同法的出臺，將結(jié)束我國長期以來調(diào)整合同關(guān)系“三法鼎立”的局面，為平等主體之間的橫向經(jīng)濟交往活動提供統(tǒng)一的、基本的法律依據(jù)，把社會主義市場經(jīng)濟全面納入法制的軌道。為此，我們急切地期待著我國統(tǒng)一合同法的早日出臺。為確保出臺后的《中華人民共和國合同法》切實可行，真正符合中國的實際，謹就合同立法中若干有爭議的問題談幾點膚淺的看法，愿與法律界同仁商榷，并供立法參考。一、關(guān)于合同立法的指導(dǎo)思想在當今時代，在改革開放的中國，起草、制定合同法，毫無疑問，必須廣泛參考、借鑒世界各國合同立法的成功經(jīng)驗，當然也不能忽略同我國業(yè)已加入的國際公約的接軌。因而，任何閉門造車的主張和盲目排外的觀點都是不能接受的。然而，在廣泛參考和借鑒各國合同立法成功經(jīng)驗的同時，還必須明確合同立法是在制定國內(nèi)法，而不是在起草國際公約。因此，不僅不能以法典草案是否與他國立法和國際公約保持一致，作為評價立法是否成功的標準，同時，還必須保留或認可那些雖與他國立法和國際公約并不一致，但符合中國國情的商事交易習(xí)慣與規(guī)則。我認為評價一部法典是否成功的標準只能是該部法典在中國的可行性，即是否準確、切實地反映了中國的具體國情，而不在于它到底接受了多少他國立法的所謂經(jīng)驗，因為一切經(jīng)驗都具有空間或地域的局限性、時間或歷史的局限性以及法律制度與法律文化背景的局限性。就立足于本國國情與吸收借鑒他國立法經(jīng)驗的關(guān)系而言，立足于本國國情是第一位的，而吸收借鑒則只能是第二位的。只有這樣，才會不失卻立法之本，才會使我國法律具有并非刻意追求的而是源于國情自然衍生的特色，并以此自立于世界各國合同立法之林。據(jù)此，筆者認為，我國合同立法必須遵循的指導(dǎo)思想只能是實事求是，亦即必須符合中國的實際。合同立法要成為國內(nèi)法并真正符合中國的實際，首先，不能忽略對我國合同實踐經(jīng)驗的總結(jié)。在長期的經(jīng)濟交往活動中，特別是在近二十年來的合同實踐中，我國在合同立法、司法、執(zhí)法等諸方面都已經(jīng)取得了許多成功的經(jīng)驗，并形成了一些符合國情且行之有效的合同制度。對這些成功的經(jīng)驗和有效的合同制度，絕不能輕易地予以拋棄。更不能以我國的合同制度與他國合同制度的差異，便隨意地否定我國的成功作法而盲從他人。歷史證明，即使是商業(yè)習(xí)慣，也會因民族、地域、國情的不同而異其旨趣。中國合同立法的當務(wù)之急不僅僅是吸收借鑒他國的立法經(jīng)驗，更需要自我總結(jié)和自我揚棄，而后一項工作恰恰是我們的薄弱環(huán)節(jié)，亟需在合同立法的過程中予以加強。其次，合同立法要成為國內(nèi)法并真正符合中國的實際，還必須總結(jié)中國的司法審判經(jīng)驗。自《經(jīng)濟合同法》實施以來，我國的各級法院和仲裁機構(gòu)審理了大量的合同糾紛案件，法官、仲裁員和律師們對于中國現(xiàn)行合同法的成功之處及其存在的缺陷最有發(fā)言權(quán)。要制定一部切實可行的合同法，離不開各級法院的法官、仲裁員和律師的廣泛參與，這是合同立法得以成功的最基本的保證。最后，合同立法要成為國內(nèi)法并真正符合中國的實際，對于借鑒英美法必須采取慎之又慎的態(tài)度。這不僅是由于我國的立法體例和立法技術(shù)與大陸法更為接近，更主要的是由于英美法的運行必須有一套與其相適應(yīng)的獨特的司法制度，而這一點正是我國所不具備的。各國的立法和司法實踐已經(jīng)證明，英美法中的許多規(guī)則離開了與其相適應(yīng)的司法制度，在實踐中就會扭曲變形，甚至?xí)霈F(xiàn)驚人的異化，與立法者的追求背道而馳。這正是許多大陸法系國家吸收英美法制度而少有建樹的原因所在。由于英美法國家的合同原理、合同制度、合同規(guī)則乃至于合同術(shù)語與我國反差甚大，故而在制定合同法時，不僅不宜大量借鑒，就是借鑒其某一具體規(guī)則，我認為也要放在我國的司法制度下反復(fù)推敲、權(quán)衡利弊，勿為其在特定司法制度下的靈活性所迷惑。