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寧波
如何認定陽合同的效力?
“陽合同”，又稱“大合同”，對“陽合同”條款的法律效力，應依我國相關立法的規定及民法學理，進行具體分析，不能一概而論。但是對于工程款結算來講，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
“陰陽合同”在目前的建筑市場上是一種極為普遍的現象。所謂“陽合同”一般是指經過公平的招投標程序所形成的合同，對于“陽合同”法律效力，社會各界人士似乎沒有任何質疑，但也不能一概而論。對“陽合同”進行細致的分析，就會發現“陽合同”的效力不能說所有的都有效，而應該根據不同情況作出區分。經過招投標程序簽訂的“陽合同”，如果屬于民法上的偽裝法律行為，那么這一“陽合同”應為無效合同。其理由：一是偽裝法律行為在法理上屬于雙方有通謀的故意的非真實意思表示，其目的在于通過招投標形式使其合同在表面上合法化，雙方的真實意思表示則在“陽合同”之外。二是如果雙方已有私下協議在先，招投標程序不過是徒具形成而已，招標人往往以各種理由去排斥其他投標人而使自己簽私下協議的相對人中標，這就背離了招投標制度的宗旨和目的。三是我國《招標投標法》第43條明確規定，在確定中標人前，投標人不得與招標人就招標的價格、投標方案等實質性內容進行談判，也就是說，如果事先已就實質性問題進行談判并達成私下協議，不僅違反了《招標投標法》的這一強制性規定，而且其中標后簽訂的“陽合同”，不過是一種掩蓋另一個“陰合同”的手段而已。因此，構成偽裝法律行為的所謂“陽合同”盡管具有形式上的合法性，但應認定為無效。
但是根據最高人民法院頒布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適應法律問題的解釋》第21條規定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程款的根據。很明顯，這一司法解釋是僅針對結算條款而言的，對于其他條款諸如違約責任條款等等，則如前所述應具體分析。
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