樣品買賣合同要注意什么問題

新的《民法典》于2021年1月1日生效，《中華人民共和國合同法》有效時期為2020年12年31日止，屆時與《民法典》相沖突的條款失效，由新頒布的司法解釋替換。

《民法典》生效前的規定：《合同法》第168條確認，“憑樣品買賣的當事人應封存樣品”。

(一)樣品的產生與類型

樣品，又稱貨樣，是當事人選定的用以反映和決定合同標的物品質的貨物。有觀點認為，樣品必須由現貨中選(抽)取而不能是特意制造的。換言之，樣品買賣只能限于現貨買賣，否則即為以提供樣品促成買賣的欺詐行為。(注：羅*歧：《論貨樣買賣中的法律問題》，《經濟與法》1992年第7期。)筆者同意與之相反的觀點，即憑樣亦可以由生產使用部門加工設計出來，樣品買賣只要求樣品是現存的，出賣人交付的貨物的品質只要與樣品的品質一樣即可，至于出賣人交付的標的物是于提供樣品時已有的，還是于其后另行生產制作的，則無關緊要。(注：郭*瑞、王-鐵：《合同法新論—分則》，中國**大學出版社1997年版，第50頁。)

有學者明示或潛意識認定，樣品只能由出賣人提供，(注：郭*瑞、王-軼：《合同法新論—分則》，中國**大學出版社1997年版，第50頁；謝*堯等：《新合同法要義》，**旅游出版社1999年版，第303頁。)事實上這是一種誤解：樣品既可以由出賣人提供，亦可以由買受人提供。在實踐中前者稱之為“賣方樣”，后者稱之為“買方樣”，同時，亦存在由買方提供，賣方據此復制加工一個類似樣品由買方確認的“回樣”或“確認樣”。

在實踐中，有以樣品全面反映與表現標的物品質的，但也有采用樣品的某一特征表示標的物品質的某一方面品質。如：“顏色”，稱為“色樣”；“款式”，稱為“款式樣”。在這種情況下，僅合同規定的樣品的某一部分特征為出賣人交付的標的物應當符合的標準，而樣品的其他部分則不應成為交付標的物的依據。(注：江-平：《中華人民共和國合同法精解》，中國**大學出版社1999年版，第137頁。)

(二)樣品的封存與說明

為使當事人履行合同及發生合同糾紛時分清責任，《合同法》第168條確認，“憑樣品買賣的當事人應封存樣品”。關于樣品封存的地點、份數、時間等內容應當取得合同雙方當事人的同意。通常來講，樣品可分三份分別封存于出賣人、買受人及居間第三人處，但由此可能發生如下法律問題：

其一，封存的數份樣品品質不一致問題。筆者以為，當事人應保障其封存的數份樣品品質一致，但如果客觀上出現了數份樣品品質有差異的情形，而且當事人雙方對此未約定處理方法的，這等同于當事人就質量條款約定不明，應當適用《合同法》第61條、62條的規定。即首先應當由當事人雙方協議補充，不能達成補充協議的，按照合同、有關條款或者交易習慣確定，如果仍不能確定，則按國家標準、行業標準履行，沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的特定標準履行。

其二，樣品封存期間品質發生變化，出賣人應交付標的物的品質標準問題。筆者認為，在這種情況下，首先應考察當事人是否事先對此有約定，有約定的，依約定；如果當事人未做約定的，應以舉證證明的一方當事人提交樣品時的品質狀態作為出賣人應交付的標的物的品質標準，因為提交樣品時樣品的品質狀態反映了雙方當事人成就憑樣品買賣時，雙方就標的物品質所達成的合意。

由于樣品代表的品質需要由當事人去解釋，而這極易導致理解上的分歧，所以，《合同法》第168條規定：當事人“可以對樣品品質予以說明”。同時，如果當事人僅采用樣品的某一特征來表示出賣人應交付的標的物品質為某一方面的標準，而標的物其他方面的品質亦需要當事人予以說明。當事人對樣品品質的說明，應根據樣品的具體情況予以規定，一般應包括外觀、型號、有關的技術標準等，同時此種說明必須合法，如對樣品有國家強制性標準的即應予以執行，而不得自由約定。

憑樣品買賣合同當事人在表示標的物品質時，如果既使用了樣品，又使用了文字、語言說明的，“則出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質量相同”。但如果當事人封存的樣品與語言文字說明不一致時，出賣人交付的標的物究竟應以何種標準為準，學者有不同的觀點。有學者認為“買受人在履行合同時享有選擇權”；(注：孔*俊：《合同法教程》，中國**公安大學出版社1999年版，第577頁。)而另有學者認為“一般應以語言、文字、說明為準”。(注：江-平：《中華人民共和國合同法精解》，中國**大學出版社1999年版，第137頁。)筆者認為上述觀點均為不妥。依筆者觀點，在此種情形下出賣人所交付的標的物的品質應以樣品為準，因為當事人在合同中的說明是以樣品質量為描述對象的，“說明”與樣品不一致，只能認定是說明錯誤，而一個錯誤的說明，并非當事人的真實意思表示，自不得成為履行的依據。

樣品買賣合同成立的條件

其一，樣品在訂立合同時已存在。樣品是買賣合同雙方當事人憑樣品買賣合同達成合意的證明，故如果締約時，并無樣品存在，則難以確定雙方當事人已就樣品買賣合同達成合意。

其二，表明樣品買賣之意思表示。即當事人應在合同中約定以樣品來確定標的物的品質或寫明“憑樣品買賣”等表明樣品買賣的意思。如果僅有當事人向買受人提示樣品的事實，但當事人卻未在訂立合同時明確表明樣品買賣的意思，則雙方不能成立憑樣品買賣，因為，“蓋其提示可僅為喚起買受人興趣或使知其要領也。然貨樣品之交付，至少可為貨樣買賣之推定。”(注：史*寬：《債法各論》，**榮泰印書館股份有限公司1982年版，第88頁。)

其三，當事人一方于締約時(前)提示樣品。多數學者認為，如果當事人在訂立合同后，出賣人于履行前向買受人提供樣品的，不屬于樣品買賣。(注：郭*瑞、王-軼：《合同法新論—分則》，中國**大學出版社1997年版，第50頁；史*寬先生認為憑樣買賣之要件之一即為“選擇憑樣，非于契約訂立時，而于緊接履行前交付者，非民法第388條所稱之貨樣”。)筆者基本贊同此種觀點，但同時認為僅有當事人一方于締約時提示樣品，并不必然導致憑樣品買賣合同的成立，如果雙方當事人明確約定了買賣合同的性質為憑樣品買賣，且樣品于締約時已存在的，出賣人于履行前向買受人提供樣品，買受人接受的，應認為憑樣品買賣合同成立。當然，在合同法理論上可解釋為，一方提示樣品對方接受時，方為憑樣品買賣成立時，即樣品的提示與接受，均為憑樣品買賣合同訂立過程中的行為。

但如果買受人拒絕接受樣品，則應適用《合同法》第61、62條規定處理，視為普通買賣合同成立。可見，憑樣品買賣合同的成立，需要以如上數個法律事實之結合方得構成。

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