遺贈中能適用代位繼承嗎,遺產給孫子算遺贈嗎

代位繼承只適用于法定繼承，而遺贈只適用于遺囑繼承;代位繼承中被代位繼承人必須是被繼承人的子女，代位繼承人必須是被代位繼承人的子女或晚輩直系血親，而遺贈只適用于非法定繼承人之間。

【案情介紹】

李某是解放前參加革命的老干部，“文革”期間被打成叛徒和歷史反革命，家被查抄，本人也被關押。1980年平反出獄，退還了被查抄的財產并補發了關押期間停發的工資共計6萬元。1993年李某死亡。李某共有兩個兒子，長子在外地工作，次子先于李某去世，未留下子女。在辦理后事時，人們發現李某留有存款6萬元和一份遺囑，遺囑中寫明：李的好友肖某在其被關押期間曾給予其極大的幫助，心存感激，決定在其死后從遺產中拿出2萬元贈送給肖某，以報答其恩情。李的長子認為自己是唯一的繼承人，遺囑中的肖某早在1992年已經死亡無法繼承，遂主張6萬元全部歸自己所有。肖某的兒子小肖認為自己有權代位繼承2萬元遺產，于是向法院起訴。

【法律解讀】

本案中涉及兩個概念，遺贈和代位繼承。

遺贈是指自然人通過設立遺囑把遺產的全部或一部分無償贈給國家、社會組織或法定繼承人以外的自然人，并在死后生效的單方民事法律行為。其中設立遺囑的自然人稱為遺囑人，被遺囑人指定接受遺產的人稱為受遺贈人。

遺贈具有以下特征：

1.遺贈是一種無償給予他人一定財產的贈與行為。

2.遺贈是在遺囑中規定的，須以遺囑的方式進行。

3.遺贈與遺囑繼承同屬死因行為，此區別于生前的贈與法律行為

。4.受遺贈人必須是法定繼承人以外的自然人或國家及其他社會組織。

5.遺贈須由受遺贈人親自接受，并明確表示接受時才發生遺贈的法律效果。

6.受遺贈人無權參與遺產分配，僅能從繼承人或遺囑執行人處取得受遺贈的財產。

根據該定義，本案中李某贈送給肖某2萬元錢的行為規定在遺囑中，肖某不是李某的法定繼承人，因此李某對肖某的贈與應屬于遺贈。

代位繼承，又稱間接繼承，是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人的晚輩直系血親代位繼承其應繼份額的一項法律制度。我國《繼承法》第11條規定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。”

因此，依照法律代位繼承必須具備以下條件：

1、代位繼承發生的原因是被繼承人的子女先于被繼承人死亡;

2、被代位繼承人僅限于被繼承人的子女及直系親屬，被繼承人的其他法定繼承人不能成為被代位繼承人;

3、代位繼承人僅限于被代位繼承人的子女及直系親屬;

4、代位繼承只適用于法定繼承，在遺囑和遺贈繼承中均不能適用代位繼承。

根據上述概念可知，一是代位繼承只適用于法定繼承，而遺贈只適用于遺囑繼承;二是代位繼承中被代位繼承人必須是被繼承人的子女，代位繼承人必須是被代位繼承人的子女或晚輩直系血親，而遺贈只適用于非法定繼承人之間。本案中，肖某作為受遺贈人繼承遺產的依據是李某的遺囑，不是法定繼承;此外，肖某的兒子小肖不是李某的繼承人，也不能適用代位繼承。因此，本案中，小肖無權要求代位繼承李某遺贈給肖某的2萬元錢。

我們知道，根據繼承法之規定，孫子女、外孫子女并不是法定繼承人，所以這種情形應屬遺贈。那么孫子在受遺贈后的法定期間內要接受遺贈，這樣才能合法得到該遺產。

還有一個問題要說明的是，《中華人民共和國繼承法》第二十五條的內容與最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見第53條有些沖突。二十五條規定接受的起始時間是“知道受遺贈”之日起算，而《意見》第53條規定，“繼承開始后，受遺贈人表示接受遺贈，并于遺產分割前死亡的，其接受遺贈的權利轉移給他的繼承人。”本條把接受的時間擴大為“繼承開始后”，也就是受遺贈人即使沒有在“知道受遺贈”后兩個月內作出表示也可以在“繼承開始后”作出意思表示。這一規定對保護受遺贈人的利益更為有利。