《行政許可法》自2004年7月1日起施行,該法施行前后各部委均主動(dòng)清理違背行政許可法的部門規(guī)章。司法部原制定的《律師事務(wù)所登記管理辦法》等部門規(guī)章均違背《行政許可法》,2004年6月16日司法部頒布新的《合伙律師事務(wù)所管理辦法》,繼續(xù)堅(jiān)持由司法行政部門登記管理,并為實(shí)現(xiàn)“規(guī)模化”而提高了合伙條件。目前我國律師管理體制不符合黨的統(tǒng)一登記政策,不符合國務(wù)院的行政法規(guī),不符合全國人大制定的法律,這種“三不符合”管理體制決定了律師與律師事務(wù)所之間不是勞動(dòng)關(guān)系,這是阻礙法律服務(wù)業(yè)實(shí)現(xiàn)規(guī)范和拓展的真正障礙。
《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條第二款:“其他事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法,由國務(wù)院勞動(dòng)保障行政部門會(huì)同國務(wù)院人事行政部門、民政部門、財(cái)政部門等部門參照本條例另行規(guī)定,報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后施行。”合作、合伙律師事務(wù)所不屬于企業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。如果不能被定位于民辦非企業(yè)單位,有什么資格和權(quán)利參加工傷保險(xiǎn)?即使參加工傷保險(xiǎn)又有什么保障作用呢?勞動(dòng)者享受工傷保險(xiǎn)待遇須以勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)定工傷為前提,認(rèn)定工傷又以用人單位適格為前提,合作、合伙律師事務(wù)所未經(jīng)民政部門登記,用人單位不適格,勞動(dòng)保障行政部門依法不予認(rèn)定為工傷,勞動(dòng)仲裁委員會(huì)依法不予受理,那么必將出現(xiàn)交納工傷保險(xiǎn)費(fèi)卻享受不到工傷保險(xiǎn)待遇的現(xiàn)象。
誰說律師與律師事務(wù)所之間為勞動(dòng)關(guān)系,誰就沒有認(rèn)識(shí)到司法行政部門自己進(jìn)行登記管理的非法性,沒有擁護(hù)黨中央、國務(wù)院關(guān)于民辦非企業(yè)單位的政策和行政法規(guī),不會(huì)采取改革和規(guī)范措施,掩耳盜鈴,弊大于利;誰說律師與律師事務(wù)所之間不是勞動(dòng)關(guān)系,誰就認(rèn)識(shí)到了司法行政部門自行登記的錯(cuò)誤性,就會(huì)采取改革和規(guī)范措施,與黨中央、國務(wù)院保持高度一致,法律服務(wù)業(yè)才能實(shí)現(xiàn)規(guī)范和拓展,實(shí)事求是,利大于弊。
上海市虹口區(qū)人民法院判決認(rèn)定“律師與律師事務(wù)所之間為勞動(dòng)關(guān)系”是根據(jù)雙方當(dāng)事人關(guān)于雙方主體合法的主張。筆者認(rèn)為,雙方當(dāng)事人主張雙方主體合法,其主體不一定合法,法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行審查而不能輕信當(dāng)事人的主張,這樣的判決不足以令人欣慰。相反,如果法院以合作、合伙律師事務(wù)所未經(jīng)民部門登記為由,認(rèn)定用人單位不適格,判決律師與律師事務(wù)所之間不是勞動(dòng)關(guān)系,引起社會(huì)各界的關(guān)注,促使司法部按照中央政策和國務(wù)院條例全面改革律師管理體制,那么這樣的判決才是一個(gè)造福于廣大律師、促進(jìn)依法治國的判決。
目前,我國的法人制度理論比較落后,司法實(shí)踐工作是在沒有正確的法學(xué)理論指導(dǎo)下盲目進(jìn)行的,廣大法官、律師和有關(guān)行政部門對(duì)民辦非企業(yè)法人熟視無睹,在貫徹執(zhí)行黨的政策和國務(wù)院條例過程中出現(xiàn)了較大偏差,帶來了許多社會(huì)問題。筆者根據(jù)黨中央、國務(wù)院和民政部關(guān)于民辦非企業(yè)單位的政策、行政法規(guī)和部門規(guī)章,并親自到民政局民間組織管理局進(jìn)行了大量調(diào)研工作,總結(jié)出“法人五類說”法人制度理論。這一法學(xué)基礎(chǔ)理論有利于指導(dǎo)廣大法官、律師和有關(guān)行政部門加強(qiáng)和提高對(duì)民辦非企業(yè)單位的理論認(rèn)識(shí),有利于建立科學(xué)的律師事務(wù)所管理體制,有利于促進(jìn)依法治國。
有的人主張中國律師管理體制應(yīng)當(dāng)與國際接軌,由行業(yè)協(xié)會(huì)管理。筆者不贊同這種觀點(diǎn),外國律師由行業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行管理是其政體和歷史等因素所決定的,有其科學(xué)性。我國的國情決定了律師管理制度只能根據(jù)黨的政策保留中國特色,就象我國的婚姻管理制度只能按照黨的婚姻政策實(shí)行登記形式制而不能實(shí)行宗教儀式制或混合制一樣。
綜上所述,只有按照黨的政策建立各級(jí)司法行政部門行業(yè)管理和同級(jí)民政部門登記管理相分離的“兩分離”管理體制,民辦律師事務(wù)所的合法地位才能得到正式確立,律師與律師事務(wù)所之間才能形成合法勞動(dòng)關(guān)系,律師服務(wù)業(yè)才能實(shí)現(xiàn)規(guī)范和拓展。否則,民辦律師事務(wù)所的主體資格就不符合法定要件,由此帶來的許多社會(huì)矛盾和問題難以解決,司法行政部門采取的一切管理措施都不可能收到規(guī)范和拓展的效果。筆者建議黨中央、國務(wù)院和全國人大常委會(huì)指導(dǎo)司法部正確地貫徹執(zhí)行《律師法》、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》和《行政許可法》,廢止現(xiàn)行律師事務(wù)所登記管理辦法和合作、合伙律師事務(wù)所管理辦法等部門規(guī)章,制定《律師事務(wù)所業(yè)務(wù)管理辦法》,按照個(gè)體、合伙(二人以上)和法人等三種法定規(guī)范形式審批律師事務(wù)所,全面改革律師管理體制。
各地民政局民間組織管理局非常歡迎合作、合伙律師事務(wù)所辦理登記手續(xù),限時(shí)服務(wù),非常簡(jiǎn)單。如果司法行政部門沒有作出審批文件,民政部門不予登記;如果撤銷審批文件,民政部門就注銷登記。民政部門登記管理不但絲毫沒有削弱司法行政部門對(duì)律師行業(yè)的管理權(quán)力,反而能夠節(jié)省司法行政部門的大量人力物力,司法部何樂不為呢?民政部門履行對(duì)民辦非企業(yè)單位的登記管理和年檢工作,不收年檢費(fèi),有的律師擔(dān)心多出一個(gè)“婆婆”是沒有必要的。
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