有限責(zé)任公司在保持主體不變的情況下改變公司類型，由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。在此變更過程中，公司股東未發(fā)生變化，股份公司折合的股份總額不得超過有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)。現(xiàn)為大家整理了相關(guān)知識，希望對大家有所幫助。

一、何為整體變更?

1、定義：指有限責(zé)任公司在保持主體不變的情況下改變公司類型，由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。在此變更過程中，公司股東未發(fā)生變化，股份公司折合的股份總額不得超過有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)。

2、整體變更的定性

《首發(fā)辦法》提出整體變更規(guī)則的基本法規(guī)依據(jù)就是《公司法》的第九十五條：有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

對于整體變更的理解有以下幾個(gè)方面可以關(guān)注：

1)2005年公司法頒布之前，整體變更折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額，修改后規(guī)定折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，于是只能將凈資產(chǎn)不足一股的計(jì)入資本公積，剩下的全部計(jì)入實(shí)收股本，從而造成了股份公司股本五花八門的尷尬。2005年公司法就該條的修改應(yīng)該是吸收了投行界人士的意見，此后，整體變更可以按照一個(gè)相對自由的比例來折股，剩余凈資產(chǎn)計(jì)入資本公積。

2)對于整體變更的定性早有爭論，筆者認(rèn)為既不是公司法第七十八條規(guī)定的募集設(shè)立也不是同條規(guī)定的發(fā)起設(shè)立。其實(shí)原因很簡單，仔細(xì)研究下整體變更的處理原則與哪一種方式都靠不上，那么可以簡單認(rèn)為是除發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立之外的第三種方式，同時(shí)由于公司法的九十六條還專門根據(jù)這個(gè)情況作了修改，因此可以認(rèn)定公司法也是認(rèn)定該種設(shè)立方式的，也算是師出有名。

3)那么既然整體變更非發(fā)起設(shè)立也非募集設(shè)立，那么公司法有關(guān)這兩種方式的規(guī)定就不能適用于整體變更，比如整體變更沒有發(fā)起人、發(fā)起人協(xié)議、沒有創(chuàng)立大會(huì)、更沒有認(rèn)股人等等，甚至連發(fā)起設(shè)立都沒有創(chuàng)立大會(huì)和認(rèn)股人的說法。盡管如此，由于整體變更就那么一個(gè)稱呼而沒有任何細(xì)則的規(guī)定，而由于2005年公司法之前的一些規(guī)定的指導(dǎo)，使投行人士在實(shí)務(wù)中創(chuàng)造性的適用了股份公司發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立所有的規(guī)則，也算是萬無一失。

4)2004年公司法第九十八條規(guī)定：有限公司變更為股份公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照本法有關(guān)設(shè)立股份有限公司的程序辦理。而當(dāng)時(shí)的公司法又規(guī)定設(shè)立股份公司需要發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議，發(fā)起人制定公司章程并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。因?yàn)樵摰纫?guī)定，整體變更的實(shí)務(wù)中出現(xiàn)了前述的一些程序。另外，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》(證監(jiān)發(fā)〔2001〕37號)中要求律師對發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)的程序及所議事項(xiàng)是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定發(fā)表意見，而未明確僅適用于募集方式設(shè)立的股份公司，也是導(dǎo)致實(shí)務(wù)中整體變更時(shí)存在創(chuàng)立大會(huì)的原因。而2005年公司法刪除了“依照本法設(shè)立股份有限公司的程序辦理”的規(guī)定，因而，整體變更時(shí)現(xiàn)有股東簽署發(fā)起人協(xié)議、簽署公司章程和召開外創(chuàng)立大會(huì)這些程序均并非是法定的程序了，這些程序不僅不合法理，也將增加整體變更的成本。

二、法律依據(jù)

1、《公司法》第九十五條有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

2、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第八條發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。

第九條發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

3、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第十條

發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。

有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

4.《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》第二章股票掛牌2.1(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算;

三、改革方案

1、國務(wù)院《注冊資本登記制度改革方案》二、放松市場主體準(zhǔn)入管制，切實(shí)優(yōu)化營商環(huán)境

(一)實(shí)行注冊資本認(rèn)繳登記制。公司股東認(rèn)繳的出資總額或者發(fā)起人認(rèn)購的股本總額(即公司注冊資本)應(yīng)當(dāng)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記。公司股東(發(fā)起人)應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司應(yīng)當(dāng)將股東認(rèn)繳出資額或者發(fā)起人認(rèn)購股份、出資方式、出資期限、繳納情況通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。公司股東(發(fā)起人)對繳納出資情況的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。

放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制。不再限制公司設(shè)立時(shí)全體股東(發(fā)起人)的首次出資比例，不再限制公司全體股東(發(fā)起人)的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定公司股東(發(fā)起人)繳足出資的期限。 公司實(shí)收資本不再作為工商登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，無需提交驗(yàn)資報(bào)告。

2、天津市工商局《關(guān)于印發(fā)天津市改革工商登記制度方案的通知》三、改革現(xiàn)行工商登記的主要內(nèi)容

(二)取消注冊資本最低限制，推行注冊資本認(rèn)繳登記制

1.放寬注冊資本登記條件。取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

2.不再限制公司設(shè)立(增資)時(shí)股東(發(fā)起人)的首次出資額、出資比例和繳足出資的期限，公司實(shí)收資本不再作為工商登記事項(xiàng)，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

3. 除對實(shí)繳登記另有規(guī)定外，其他公司實(shí)行注冊資本認(rèn)繳登記制。公司的注冊資本為全體股東認(rèn)繳的出資總額或發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司股東(發(fā)起人)對認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等均自行約定，并記載于公司章程。公司股東(發(fā)起人)對注冊資本繳納情況的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。

4.不再限制公司全體股東(發(fā)起人)的貨幣出資金額占注冊資本的比例，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

5.股東(發(fā)起人)以其認(rèn)繳的出資額(認(rèn)購的股份)為限對公司承擔(dān)責(zé)任。股東(發(fā)起人)未依公司章程規(guī)定實(shí)際繳付注冊資本的，應(yīng)依法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定承擔(dān)民事法律責(zé)任。

《注冊資本登記制度改革實(shí)施辦法》

第八條公司登記時(shí)，無需提交驗(yàn)資報(bào)告，無需登記實(shí)收資本，另有規(guī)定的從其規(guī)定。

四、對改革方案在有限責(zé)任公司整體變更中的適用分析

筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司整體變更仍按現(xiàn)行的公司凈資產(chǎn)審計(jì)、評估方式進(jìn)行，不需要驗(yàn)資，但是可能需要會(huì)計(jì)師專項(xiàng)意見。如下：

(一)相關(guān)法規(guī)：

1、《公司法》：第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2、《公司法》第八十條：第一款：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。”

3、《公司法》第八十三條第一款：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”

4、《公司登記管理?xiàng)l例》第三十四條公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記，并提交有關(guān)文件。

(二)分析：

筆者認(rèn)為，整體變更是公司類型的變更，按《公司登記管理?xiàng)l例》第三十四條的規(guī)定，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的，應(yīng)按股份有限公司的設(shè)立條件，辦理變更登記。所以在整體變更中，股份有限公司辦理手續(xù)為變更登記手續(xù)，而不是設(shè)立手續(xù)，只是按設(shè)立條件辦理。

按《公司法》的規(guī)定，股份有限公司設(shè)立方式包括兩種：發(fā)起和募集。如果，我們把整體變更視同發(fā)起設(shè)立股份公司(歷史上一直這么認(rèn)為)，那么在整體變更中通常采用的凈資產(chǎn)折股方式應(yīng)當(dāng)為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，那么，凈資產(chǎn)必須進(jìn)行評估和財(cái)產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移。而凈資產(chǎn)折合的股份(不代表注冊資本)又不能超過其資產(chǎn)，因此，凈資產(chǎn)的審計(jì)和評估工作仍要進(jìn)行。當(dāng)然，根據(jù)對《公司法》第八十條的理解，我們可以認(rèn)為，在整體變更中，發(fā)起人亦可以以貨幣或其他財(cái)產(chǎn)認(rèn)繳超出凈資產(chǎn)折股部分的注冊資本。

同時(shí)，因凈資產(chǎn)權(quán)屬已經(jīng)屬于有限責(zé)任公司，而整體變更行為不會(huì)改變凈資產(chǎn)的權(quán)屬，因此，股份公司的驗(yàn)資報(bào)告不再需要，但仍需要會(huì)計(jì)師出具資本實(shí)繳到位的專項(xiàng)意見。

另外，如果公司已經(jīng)滿足了首發(fā)上市或全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的條件，但是股東按章程約定的出資時(shí)間尚未到來，那么對于未出資部分如何處理?

筆者認(rèn)為，對于已經(jīng)出資部分按凈資產(chǎn)折合股份，就凈資產(chǎn)部分發(fā)起人股東按原股權(quán)比例折合股份，未出資部分作為發(fā)起人對股份公司的出資義務(wù)保留。

五、實(shí)施意見

綜上，筆者認(rèn)為，新《公司法》實(shí)施后，對于有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的，在變更前，有限責(zé)任公司仍需對凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)、評估，但驗(yàn)資工作不再需要，會(huì)計(jì)師需要出具出資實(shí)繳的專項(xiàng)意見。

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