一、知識產權中作品的構成要件怎么認定

何為作品，在《著作權法》中未給出明確的定義，其定義系在《著作權法實施條例》第二條中予以明確。根據該條規定，作品應當具備以下三個構成要件：

其一，限定在文學、藝術和科學領域;

其二，作品應當具有獨創性;

其三，應能以某種有形形式復制。

在司法實踐中，判斷是否構成作品，各方對所屬領域并無太大爭議，多集中在作品的獨創性和能否以有形形式復制的認定上。如最高法認為：“只有具備獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果，才是著作權法給予保護的作品。”

1、獨創性的認定標準

關于獨創性的認定標準，著作權法中并沒有明確規定，但是從目的解釋的角度來看，可從著作權法的設立目的中確定獨創性的認定標準。著作權法設立的目的主要有兩個，一是激勵創作，促進科學文化產業的繁榮發展;二是平衡創造者、投資者及其他相關人之間的利益，該目的可以從《著作權法》整體規定中得出，如其中規定了職務作品的歸屬，電影作品的歸屬等問題。

2.是否可以以有形形式復制

著作權法規定以有形形式復制的目的主要有以下兩個方面的原因，其一，明確著作權法保護的是表達而非思想，必須將思想通過一定形式表達出來才可以被公眾感知;其二，有形形式便于作品的再現與傳播，否則，對該智力成果保護毫無意義。但是以有形形式復制應當解釋為作品具有可固定性，即并非要求作品已經被固定到某項介質上，否則《著作權法》第三條中規定的口述作品、舞蹈作品等均成為虛設。所以，將以有形形式復制理解為具有可固定性更能符合著作權法的立法目的。

《中國人民共和國著作權法》第三條

本法所稱的作品，包括以下列形式創作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品：

(一)文字作品;

(二)口述作品;

(三)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品;

(四)美術、建筑作品;

(五)攝影作品;

(六)電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品;

(七)工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品;

(八)計算機軟件;

(九)法律、行政法規規定的其他作品。

二、什么叫做發表權

發表權是著作權之一，是指決定作品是否公之于眾的權利，即決定作品何時、何地、以何種方式公之于眾。雖然不論作品是否發表，著作權人都依法享有著作權，但是，確定作品是否已經發表對于作品使用人來說很重要。因為使用未發表的作品和使用已經發表的作品往往會導致不同后果。例如：免費表演他人的作品，如果表演的是已經發表的作品，表演者無須征得著作權人的同意，也不用支付報酬;如果表演的是還未發表的作品，則表演者必須征得著作權人的同意，并且必須支付報酬。

判斷作品是否已經發表的標準在于確定作品是否被公之于眾。所謂公之于眾是指著作權人將作品自行向不特定的人公開，或者經著作權人許可將作品向不特定的人公開。只要將作品置于為不特定人所知的狀態即為作品發表，而公眾是否知曉和注意該作品則不影響對該作品發表的判定。作品如果只是向特定范圍的人或相互有關聯的人公開則不屬于發表。

《中華人民共和國著作權法》

第十條著作權包括下列人身權和財產權：

(一)發表權，即決定作品是否公之于眾的權利;

(二)署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利;

(三)修改權，即修改或者授權他人修改作品的權利;

(四)保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利;

(五)復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利;

(六)發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利;

(七)出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外;

(八)展覽權，即公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利;

(九)表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利;

(十)放映權，即通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創作的作品等的權利;

(十一)廣播權，即以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利;

(十二)信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利;

(十三)攝制權，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權利;

(十四)改編權，即改變作品，創作出具有獨創性的新作品的權利;

(十五)翻譯權，即將作品從一種語言文字轉換成另一種語言文字的權利;

(十六)匯編權，即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利;

(十七)應當由著作權人享有的其他權利。

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