一、許諾銷售是否侵犯商標權

商標許諾銷售的是否構成侵權應當根據許諾銷售產品和使用商標的情況綜合判斷：

第一種，涉嫌侵權人未經注冊商標權利人授權許可，擅自在相同商品上許諾銷售相同商標產品的，則屬于《商標法》第五十七條第(一)項規定的“未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的”侵權行為。

第二種，涉嫌侵權人未經注冊商標權利人授權許可，在相同商品上許諾銷售近似商標產品，或者在類似商品上使用許諾銷售相同或者近似的商標產品，容易導致混淆的，則屬于《商標法》第五十七條第(二)項規定的侵權行為。

綜上所述，商標許諾銷售是商標使用的下位概念，雖然其《商標法》四十八條的規定存在部分競合，但商標許諾銷售在法律內涵、構成要件和商標侵權的損害后果與商標的銷售使用存在區別，在司法實踐中，對于商標侵權的定性和損害賠償的自由裁量有積極的法律意義。

二、商標許諾銷售的侵權認定

1、商標許諾銷售與銷售的區別

要合理解決商標許諾銷售的法律定性，應當先理清商標許諾銷售與銷售的區別：

第一，兩者的內涵不同，商標許諾銷售屬于廣告宣傳或展覽等商業活動行為，既可以是具備合同訂立條件的要約廣告行為，也可以向不特定相關公眾發布廣告的要約邀請行為，還可以是非合同法意義上的商品展示行為。而銷售行為是由買方交付價款，賣方交付標的物的合同行為。

第二，兩者的交付條件不同，商標許諾銷售不要求交付標的物為構成要件，而銷售應當以交付標的物(包括無形資產)為構成要件。

第三，兩者的對商標專用權的損害程度不同，商標許諾銷售處于銷售的準備階段，是基于銷售目的的展示、廣告行為，導致相關公眾產生或可能產生對商品來源混淆的印象或觀念。而商標產品的銷售，已經產生交易行為，相關公眾已經客觀上造成對商品來源的混淆，并且分割了本該屬于注冊商標權利人的商業交易機會，其損害程度遠遠大于商標許諾銷售。

2、商標許諾銷售的法律適用

商標許諾銷售實際上以銷售為目的，在商業流通領域進行廣告宣傳、展覽商標產品的行為。首先，其行為上客觀上僅是向特定或不特定的相關公眾作出銷售商標產品的意思表示，并非實際商品的交付行為。其次，其主觀上是通過展覽、廣告等商業活動，期望獲得交易機會。再次，商標許諾銷售是商標使用的下位概念，屬于廣告宣傳和展覽使用的范疇，與商標銷售使用的交易環節存在區別，不應該將實際銷售作為許諾銷售的構成要件。最后，商標許諾銷售如果以實際銷售為判定侵權的要件，將會放任和滋長企圖“搭便車”和傍名牌的經營者通過除銷售外的廣告宣傳和展覽的方式使用他人注冊商標(一般是馳名或知名品牌)，侵害注冊商標專用權人的合法權益，并最終擾亂公平競爭的市場經濟秩序。

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