行為保全和先予執(zhí)行的區(qū)別

在行為保全正式確立為民事訴訟制度之前，一些法院通過適用相關(guān)法律和司法解釋對先予執(zhí)行適用范圍進行了適度擴張，使得先予執(zhí)行具有了部分行為保全的功能，在一定程度上滿足了司法實踐的需要。但行為保全畢竟不同于先予執(zhí)行，雖然兩者都強調(diào)了裁定事項的緊急性.其救濟方式都可以表現(xiàn)為要求一方當(dāng)事人為或不為一定行為，但二者仍然存在本質(zhì)差別，不能互相替代。

(1)制度目的不同。行為保全的目的在于，通過責(zé)令另一方當(dāng)事人為或者不為一定行為，避免給申請人造成損失或使損失擴大;而先予執(zhí)行的目的是解決申請人在生活或生產(chǎn)方面的迫切需要，使申請人的權(quán)利在判決之前獲得全部或部分的滿足。

(2)發(fā)生時間不同。行為保全既可以在訴訟過程中進行，也可以在訴訟開始前進行;而先予執(zhí)行只能在訴訟開始之后，判決作出之前作出裁定，因為先予執(zhí)行是提前實現(xiàn)判決的全部或部分內(nèi)容，要求當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系經(jīng)過法院的審理程序加以明確后方可作出決斷，因此在訴訟前法院不能適用先予執(zhí)行。

(3)針對對象不同。行為保全的對象只是行為;而先予執(zhí)行的對象既可以是行為，也可以是財產(chǎn)。

(4)適用條件不同。行為保全適用的范圍比較寬泛，而先予執(zhí)行只限于民事訴訟法明確規(guī)定的“追索贍養(yǎng)、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;追索勞動報酬的;因情況緊急需要先予執(zhí)行的”三類情形。

(5)法律后果不同。行為保全的著眼點在于保全，對于案件的實質(zhì)一般不產(chǎn)生影響;而先予執(zhí)行的著力點在執(zhí)行，往往對案件的最終判決具有較強的預(yù)示效果，先予執(zhí)行裁定與判決一致的可能性高。

從以上法律規(guī)定可以看出行為保全可發(fā)出一道“臨時禁令”，而先予執(zhí)行的類型中也包括“需立即停止某項行為的”，兩者有重合之處。那么，在行為保全和先予執(zhí)行競合時究竟應(yīng)當(dāng)如何提出申請?

小編認為，為盡快維護當(dāng)事人的權(quán)益，防止權(quán)益進一步受損，應(yīng)申請行為保全。理由是行為保全當(dāng)事人提出申請后，法院即可依法作出裁定，沒有“時間禁區(qū)”。而先予執(zhí)行適用的必要條件是當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)明確，因此，法院只能在開庭審理后確定權(quán)利義務(wù)后作出，即開庭審理前不得作出。法律依據(jù)為《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟審判中嚴格執(zhí)行<中華人民共和國民事訴訟法>的若干規(guī)定》第16條“人民法院先予執(zhí)行的裁定，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提出書面申請，并經(jīng)開庭審理后作出。在管轄權(quán)尚未確定的情況下，不得裁定先予執(zhí)行。”。這樣，在法院受理案件后，開庭審理前這樣一段時間內(nèi)，法院可作出行為保全裁定，卻不能作出先予執(zhí)行裁定。因此，該案對當(dāng)事人最有利的權(quán)利保障措施是申請行為保全。

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