一、單選題

35.德國甲公司與中國乙公司在中國共同設立了某合資有限責任公司，后甲公司以確認其在合資公司的股東權利為由向中國某法院提起訴訟。關于本案的法律適用，下列哪一選項是正確的？（）

A.因合資公司登記地在中國，故應適用中國法

B.因侵權行為地在中國，故應適用中國法

C.因爭議與中國的聯系更密切，故應適用中國法

D.當事人可協議選擇糾紛應適用的法律

【正確答案】A

【答案解析】《涉外民事關系法律適用法》第十四條規定，法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業地與登記地不一致的，可以適用主營業地法律。法人的經常居所地，為其主營業地。據此可知，本題中涉及股東權利義務的事項，應適用登記地法律，即中國法。

36.經常居住于中國的英國公民邁克，乘坐甲國某航空公司航班從甲國出發，前往中國，途經乙國領空時，飛機失去聯系。若干年后，邁克的親屬向中國法院申請宣告其死亡。關于該案件應適用的法律，下列哪一選項是正確的？（）

A.中國法

B.英國法

C.甲國法

D.乙國法

【正確答案】A

【答案解析】《涉外民事關系法律適用法》第十三條規定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經常居所地法律。本題中，邁克經常居住于中國，因此適用中國法。

37.經常居住于英國的法國籍夫婦甲和乙，想來華共同收養某兒童。對此，下列哪一說法是正確的？（）

A.甲、乙必須共同來華辦理收養手續

B.甲、乙應與送養人訂立書面收養協議

C.收養的條件應重疊適用中國法和法國法

D.若發生收養效力糾紛，應適用中國法

【正確答案】B

【答案解析】選項A錯誤。《外國人在中華人民共和國收養子女登記辦法》第八條規定，外國人來華收養子女，應當親自來華辦理登記手續。夫妻共同收養的，應當共同來華辦理收養手續；一方因故不能來華的，應當書面委托另一方。委托書應當經所在國公證和認證。因此，甲乙雙方不是必須共同來華辦理收養手續。

選項B正確。《外國人在中華人民共和國收養子女登記辦法》第九條第一款規定，外國人來華收養子女，應當與送養人訂立書面收養協議。協議一式三份，收養人、送養人各執一份，辦理收養登記手續時收養登記機關收存一份。

選項C、D錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第二十八條規定，收養的條件和手續，適用收養人和被收養人經常居所地法律。收養的效力，適用收養時收養人經常居所地法律。收養關系的解除，適用收養時被收養人經常居所地法律或者法院地法律。據此可知，收養的條件應重疊適用中國法和英國法，收養效力應適用英國法。

38.甲國公民大衛被乙國某公司雇傭，該公司主營業地在丙國，大衛工作內容為巡回于東亞地區進行產品售后服務，后雙方因勞動合同糾紛訴諸中國某法院。關于該糾紛應適用的法律，下列哪一選項是正確的？（）

A.中國法

B.甲國法

C.乙國法

D.丙國法

【正確答案】D

【答案解析】《涉外民事關系法律適用法》第四十三條規定，勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業地法律。勞務派遣，可以適用勞務派出地法律。本題中，大衛工作內容為巡回于東亞地區進行產品售后服務，難以確定其勞動工作地，所以，應適用用人單位主營業地丙國的法律。

39.中國與甲國均為《關于從國外調取民事或商事證據的公約》的締約國，現甲國法院因審理一民商事案件，需向中國請求調取證據。根據該公約及我國相關規定，下列哪一說法是正確的？（）

A.甲國法院可將請求書交中國司法部，請求代為取證

B.中國不能以該請求書不屬于司法機關職權范圍為由拒絕執行

C.甲國駐中國領事代表可在其執行職務范圍內，向中國公民取證，必要時可采取強制措施

D.甲國當事人可直接在中國向有關證人獲取證人證言

【正確答案】A

【答案解析】選項A正確。我國不僅在雙邊司法協助條約中對域外取證問題作了規定，而且還于1997年參加了具有廣泛影響的《關于從國外獲取民事或商事證據的公約》。《關于執行〈關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約〉有關程序的通知》規定，凡公約成員國駐華使、領館轉送該國法院或其他機關請求我國送達的民事或商事司法文書，應直接送交司法部，由司法部轉遞給最高人民法院，再由最高人民法院交有關人民法院送達給當事人。送達證明由有關人民法院交最高人民法院退司法部，再由司法部送交該國駐華使、領館。

選項B錯誤。《關于從國外調取民事或商事證據的公約》第十二條規定，只有在下列情況下，才能拒絕執行請求書：（一）在執行國，該請求書的執行不屬于司法機關的職權范圍；或（二）被請求國認為，請求書的執行將會損害其主權和安全。執行國不能僅因其國內法已對該項訴訟標的規定專屬管轄權或不承認對該事項提起訴訟的權利為理由，拒絕執行請求。

選項C錯誤。《關于從國外調取民事或商事證據的公約》第十五條第一款規定，在民事或商事案件中，每一締約國的外交官員或領事代表在另一締約國境內其執行職務的區域內，可以向他所代表的國家的國民在不采取強制措施的情況下調取證據，以協助在其代表的國家的法院中進行的訴訟。因此，甲國駐中國領事代表可在其執行職務范圍內，向中國公民取證，不可以采取強制措施。

選項D錯誤。當事人或訴訟代理人自行取證，這種方式主要存在于一些普通法國家尤其是美國。大多數國家對此種取證方式采取反對態度。根據我國有關規定，未經我國主管機關準許，任何外國當事人或其訴訟代理人都不得在我國境內自行取證。

二、多選題

77.中國甲公司與巴西乙公司因合同爭議在中國法院提起訴訟。關于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？（）

A.雙方可協議選擇合同爭議適用的法律

B.雙方應在一審開庭前通過協商一致，選擇合同爭議適用的法律

C.因法院地在中國，本案的時效問題應適用中國法

D.如案件涉及中國環境安全問題，該問題應適用中國法

【正確答案】AD

【答案解析】中國關于合同法律適用的規定

【解析】選項A正確。《涉外民事關系法律適用法》第四十一條規定，當事人可以協議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務最能體現該合同特征的一方當事人經常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯系的法律。

選項B錯誤。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第八條第一款規定，當事人在一審法庭辯論終結前協議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應予準許。

選項C錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第七條規定，訴訟時效，適用相關涉外民事關系應當適用的法律。

選項D正確。《涉外民事關系法律適用法》第十條規定，有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規的規定，人民法院應當認定為涉外民事關系法律適用法第四條規定的強制性規定：（一）涉及勞動者權益保護的；（二）涉及食品或公共衛生安全的；（三）涉及環境安全的；（四）涉及外匯管制等金融安全的；（五）涉及反壟斷、反傾銷的；（六）應當認定為強制性規定的其他情形。該法第四條規定，中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。

78.德國甲公司與中國乙公司簽訂許可使用合同，授權乙公司在英國使用甲公司在英國獲批的某項專利。后因相關糾紛訴諸中國法院。關于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？（）

A.關于本案的定性，應適用中國法

B.關于專利權歸屬的爭議，應適用德國法

C.關于專利權內容的爭議，應適用英國法

D.關于專利權侵權的爭議，雙方可以協議選擇法律，不能達成協議，應適用與糾紛有最密切聯系的法律

【正確答案】AC

【答案解析】選項A正確。《涉外民事關系法律適用法》第八條規定，涉外民事關系的定性，適用法院地法律。

選項B錯誤，選項C正確。《涉外民事關系法律適用法》第四十八條規定，知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律。

選項D錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第五十條規定，知識產權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發生后協議選擇適用法院地法律。所以，當事人不能達成協議，應適用被請求保護地法律。

79.中國甲公司與外國乙公司在合同中約定，合同爭議提交中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，仲裁地在北京。雙方未約定仲裁規則及仲裁協議適用的法律。對此，下列哪些選項是正確的？（）

A.如當事人對仲裁協議效力有爭議，提請所選仲裁機構解決的，應在首次開庭前書面提出

B.如當事人將仲裁協議效力的爭議訴至中國法院，應適用中國法

C.如仲裁協議有效，應適用中國國際經濟貿易仲裁委員會的仲裁規則仲裁

D.如仲裁協議有效，仲裁中申請人可申請更改仲裁請求，仲裁庭不能拒絕

【正確答案】ABC

【答案解析】選項A正確。根據《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第六條的規定，當事人對仲裁協議及/或仲裁案件管轄權的異議，應當在仲裁庭首次開庭前書面提出；書面審理的案件，應當在第一次實體答辯前提出。

選項B正確。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第十六條規定，對涉外仲裁協議的效力審查，適用當事人約定的法律；當事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。對于仲裁協議效力的審查，當事人沒有約定法律，但約定了仲裁地為北京，所以，如當事人將仲裁協議效力的爭議訴至中國法院，應適用中國法。

選項C正確。根據《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第四條的規定，凡當事人同意將爭議提交仲裁委員會仲裁的，均視為同意按照本規則進行仲裁。

選項D錯誤。《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第十七條規定，申請人可以申請對其仲裁請求進行變更，被申請人也可以申請對其反請求進行變更；但是仲裁庭認為其提出變更的時間過遲而影響仲裁程序正常進行的，可以拒絕其變更請求。

三、不定項

98.根據我國法律和司法解釋，關于涉外民事關系適用的外國法律，下列說法正確的是：（）

A.不能查明外國法律，適用中國法律

B.如果中國法有強制性規定，直接適用該強制性規定

C.外國法律的適用將損害中方當事人利益的，適用中國法

D.外國法包括該國法律適用法

【正確答案】AB

【答案解析】選項A正確。《涉外民事關系法律適用法》第十條第二款規定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中華人民共和國法律。

選項B正確。《涉外民事關系法律適用法》第四條規定，中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。

選項C錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第五條規定，外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。

選項D錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第九條規定，涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。