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寧波
2016年司法考試真題解析卷三第94題
94、源圣公司有甲、乙、丙三位股東。2015年10月，源圣公司考察發現某環保項目發展前景可觀，為解決資金不足問題，經人推薦，霓美公司出資1億元現金入股源圣公司，并辦理了股權登記。增資后，霓美公司持股60%，甲持股25%，乙持股8%，丙持股7%，霓美公司總經理陳某兼任源圣公司董事長。2015年12月，霓美公司在陳某授意下將當時出資的1億元現金全部轉入霓美旗下的天富公司賬戶用于投資房地產。后因源圣公司現金不足，最終未能獲得該環保項目，前期投入的500萬元也無法收回。陳某忙于天富公司的房地產投資事宜，對此事并不關心。就源圣公司前期投入到環保項目500萬元的損失問題，甲、乙、丙認為應當向霓美公司索賠，多次書面請求監事會無果。下列說法正確的是（）
A.甲可以起訴霓美公司
B.乙、丙不能起訴霓美公司
C.若甲起訴并勝訴獲賠，則賠償款歸甲
D.若甲起訴并勝訴獲賠，則賠償款歸源圣公司
【正確答案】AD
【答案解析】《公司法》第一百五十一條規定，董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百四十九條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。
監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。
選項A正確，選項B錯誤。圣源公司為有限責任公司，其股東（不論持股天數與比例）均可提起股東代表訴訟。故甲、乙、丙均可起訴霓美公司。
選項C錯誤，選項D正確。股東代表訴訟的法律后果由公司承擔，而不是歸于提起訴訟的股東。因此，若甲起訴并勝訴獲賠的，賠償款歸源圣公司。
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