案例：D市工商局接到一房地產(chǎn)開發(fā)有限公司原法定代表人王某的舉報，稱該公司工作人員馮某偽造有關材料，騙取公司股權變更登記，要求工商局撤銷該股權變更登記。經(jīng)查：2004年2月份，該公司向公司登記機關提交了股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會決議、變更登記申請書等股權變更登記材料，辦理了公司變更登記：王某將出資350萬元轉(zhuǎn)讓給馮某、龐某將出資150萬元轉(zhuǎn)讓給馮某之妻，馮某任法定代表人。經(jīng)詢問當事人得知，王某與馮某確實曾簽定過股權轉(zhuǎn)讓合同。但經(jīng)公安機關文件檢驗鑒定，該公司辦理變更登記時提交的股東會決議、股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的原股東的簽名均非其本人所寫，系摹仿筆跡。因此，依據(jù)《公司法》第206條的規(guī)定，D市工商局作出撤銷該房地產(chǎn)開發(fā)有限公司變更登記的決定，恢復了公司原狀。馮某不服，向省工商局提出了行政復議，省工商局經(jīng)過調(diào)查，認為該案認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律正確，依法維持了D市工商局的撤消決定。

從以上案例引出值得我們探討的兩個問題：一是公司股權轉(zhuǎn)讓風險的合同規(guī)避問題，二是公司登記機關在辦理股權變更登記中的風險規(guī)避問題。下面分別予以闡述：

一、公司股權轉(zhuǎn)讓風險的合同規(guī)避

除了股份公司無記名股票轉(zhuǎn)讓和上市公司流通股通過證券交易所交易的情況以外，有限責任公司和股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權通常都要與受讓方簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同。股東要成功地轉(zhuǎn)讓其擁有的全部或部分股權，受讓方要成功地取得該全部或部分股權而成為新股東，都必須遵守《民法通則》、《合同法》、《公司法》等法律法規(guī)的相關規(guī)定，不得違反強行性規(guī)范。任何規(guī)避法律的合同安排都是法律禁止和否定的。無論股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂還是履行都必須遵守法律、尊重公序良俗、遵從交易慣例。只有這樣交易才是安全的和有效率的，股權轉(zhuǎn)讓的風險最低，交易呈現(xiàn)良性的發(fā)展，雙贏和多贏的局面因此形成。股權轉(zhuǎn)讓風險存在于交易的整個過程，有法律風險，有市場風險，也有道德風險，這里我們只討論法律風險，下面按交易中不同的“點”分述如下：

(一)股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂風險的防范

有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，合同的訂立應遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權轉(zhuǎn)讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。

股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂不得違反法律、法規(guī)、政策或公司章程關于轉(zhuǎn)讓時間、轉(zhuǎn)讓主體、受讓主體的限制性規(guī)定。《公司法》規(guī)定，股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權成為公司股東，例如各級國家機關的領導。法律、法規(guī)對交易主體權利能力有禁止性規(guī)定的，這類主體不得違反規(guī)定訂立股權轉(zhuǎn)讓合同，例如,股東不得向公司自身轉(zhuǎn)讓股權，但《公司法》規(guī)定股份公司為減少資本而注銷公司股份和與持有本公司股份的公司兼并這兩種情形例外。約定必須遵守，公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權有特別限制和要求的，股東訂立股權轉(zhuǎn)讓合同時，不得違反這些規(guī)定。轉(zhuǎn)讓方在交易過程中可能提供虛假的資料和信息，為防范轉(zhuǎn)讓方向受讓方提供虛假的資料和信息的風險，受讓方可要求轉(zhuǎn)讓方對其欺詐行為可能引起的未來債務做出保證或提供擔保，例如向公證機關提存保證金。

(二)股權轉(zhuǎn)讓合同效力風險的防范

除法律、法規(guī)規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓合同應當辦理批準、登記手續(xù)生效的以外，依法成立的股權轉(zhuǎn)讓合同自成立時生效。法律規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓合同要辦理批準手續(xù)后才能生效的，主要限于中外合資、中外合作、外商投資的有限公司股權轉(zhuǎn)讓和公司中的國有股權轉(zhuǎn)讓。現(xiàn)有法律并無股權轉(zhuǎn)讓合同必須在辦理登記手續(xù)后才能生效的規(guī)定，因此，登記不是合同生效的要件。轉(zhuǎn)讓方和受讓方可以附合同生效的條件，例如，約定本合同經(jīng)轉(zhuǎn)讓方公司董事會或股東大會決議通過后生效，或約定本合同自公司其他股東承諾放棄優(yōu)先購買權時起生效，但所附條件應當合理，不能將合同履行后的結(jié)果作為所附的生效條件，這種附條件在邏輯上是荒謬的，所附條件也就失去了合同法上的意義。股東名冊變更登記或工商變更登記是對已經(jīng)發(fā)生的股權轉(zhuǎn)讓事實的確認，在股權轉(zhuǎn)讓合同生效并履行后才可進行。如果股權轉(zhuǎn)讓合同未生效，就不可能發(fā)生股權轉(zhuǎn)讓的后果，股東名冊變更登記或工商變更登記就不可能進行，因此，不得以股東名冊變更登記或工商變更登記為附條件。

股權轉(zhuǎn)讓合同的生效不同于股權轉(zhuǎn)讓的生效。股權轉(zhuǎn)讓合同的生效是指轉(zhuǎn)讓方與受讓方的合同約定對雙方產(chǎn)生法律約束力的問題。股權轉(zhuǎn)讓的生效是指股權何時發(fā)生實際轉(zhuǎn)移的問題，也就是受讓方何時取得股東身份的問題。股權轉(zhuǎn)讓合同生效后，還要合同雙方的適當履行，股權轉(zhuǎn)讓才能實現(xiàn)。股權轉(zhuǎn)讓合同無效或不生效，股權轉(zhuǎn)讓肯定不生效。

(三)股權轉(zhuǎn)讓合同履行風險的防范

股權轉(zhuǎn)讓合同的生效只是確定了轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間的權利和義務，股權的實際轉(zhuǎn)讓還有賴于對合同的實際履行。股權的實際轉(zhuǎn)讓就是股權的交付，合同生效后，轉(zhuǎn)讓方可能依約履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權、拒絕接受或拒絕付款，這就是股權的轉(zhuǎn)讓合同生效而未實際履行的狀態(tài)。受讓方享有股權交付和違約賠償?shù)恼埱髾啵D(zhuǎn)讓方享有協(xié)助履行和違約賠償?shù)恼埱髾唷９蓹嗍菣嗬⒘x務的綜合體，對于財產(chǎn)結(jié)構和經(jīng)營效果都不錯的公司，股權受讓意味著可以獲得更多的利益，反之，則意味著要承擔更多的風險和責任，特別是股東出資不到位或公司資不抵債時。

股權轉(zhuǎn)讓合同的履行，轉(zhuǎn)讓方的主要義務是向受讓方移交股權，具體體現(xiàn)為將股權轉(zhuǎn)讓的事實及請求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。轉(zhuǎn)讓方與受讓方權利的交接點是從該通知行為完成之時起。公司股東名冊變更登記前，受讓股份的新股東對其股權的處分權受到一定的限制，新股東對外宣稱其為公司股東，則應以公司向其換發(fā)的股票或出資證明或者股東名冊的登記為其證據(jù)。而受讓方的主要義務則是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。根據(jù)《公司法》第三十六條和第一百四十五條的規(guī)定，將股權轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務。公司董事負有及時辦理的義務，公司的其他股東負有配合、協(xié)助的義務。公司未及時履行義務的，受讓人可以起訴公司，公司應承擔相應的責任。但公司沒有義務去監(jiān)督或判定轉(zhuǎn)讓合同約定的其他義務的履行情況。轉(zhuǎn)讓方在履行通知義務后，除有特別約定外，轉(zhuǎn)讓方的主要義務履行完畢，至于公司及其他股東采取什么樣的態(tài)度和行動，往往不在轉(zhuǎn)讓方的控制之中。受讓方不能正常取得股東身份或行使股東的權利，轉(zhuǎn)讓方對此沒有過錯的，就不用承擔因此而產(chǎn)生的后果，法院也不應支持受讓方以上述原因要求解除合同的請求。公司怠于或拒絕履行義務使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權利的，受讓方的權利可以通過起訴公司和/或董事得到法律救濟。法院可判令公司和/或董事履行法律規(guī)定的義務，排除對股東行使權利的妨礙。

股權交付包括股權權屬變更和股權權能移轉(zhuǎn)。有限公司的出資證明書以及股份有限公司的股票都是股東權屬證明形式，這是股權轉(zhuǎn)讓合同生效并得到履行的一個記載。權能的移轉(zhuǎn)是指股東對參與公司管理的共益權和分配公司盈利的自益權等各種權利的實際行使。權屬變更的價值在于法律對股權的認定和法律風險的防范。權能移轉(zhuǎn)的價值則在于股東投資的財產(chǎn)利益和其它權益的實際行使。權屬變更比權能移轉(zhuǎn)更重要，因為權能的行使若無權屬的支持，則沒有正當性。實踐中，權屬變更而未移轉(zhuǎn)權能或移轉(zhuǎn)了權能而未辦理權屬變更的情況常常發(fā)生，這就給股權轉(zhuǎn)讓糾紛的產(chǎn)生埋下了禍種。因此，股權轉(zhuǎn)讓合同應對權屬變更和權能移轉(zhuǎn)做出明確約定。

受讓方在交易的過程中可能不履行或不完全履行支付股權轉(zhuǎn)讓對價的義務，為了防范受讓方不履行支付股權轉(zhuǎn)讓的對價的風險，股權轉(zhuǎn)讓合同應明確約定定金罰則或違約賠償?shù)姆秶⑦`約賠償?shù)挠嬎惴椒ǎD(zhuǎn)讓方可要求受讓方做出保證或提供擔保。

二、公司登記機關在辦理股權變更登記中的風險規(guī)避

《公司登記管理條例》明確規(guī)定，辦理企業(yè)登記時提交虛假證明文件或者采取其他手段，取得登記的，由登記機關責令改正，并處罰款;情節(jié)嚴重的，撤銷登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的，依法追究刑事責任。因此，申請人提交的申請材料和證明文件是否真實的責任應由申請人承擔。登記主管機關的責任是對申請人提交的有關申請材料和證明文件是否齊全，以及申請材料和證明文件及其所記載的事項是否符合有關登記管理法律法規(guī)的規(guī)定進行審查。因申請材料和證明文件不真實所引起的后果，