股東代表訴訟，也稱股東派生訴訟，是指當公司的合法利益受到他人侵害，尤其是受到大股東、董事、高級管理人員的侵害，而公司董事會、董事會成員、監(jiān)事會、監(jiān)事怠于或者拒絕行使訴權(quán)時，股東以自己的名義為了公司利益提起訴訟，通過司法途徑保護公司權(quán)利的法律制度。美國和英國率先在衡平法上創(chuàng)設了股東派生訴訟制度，英國的第一個派生訴訟案例出現(xiàn)于1828年，美國最高法院在1857年的一個判決中即宣布：當董事、經(jīng)理或第三人的行為侵害公司的利益，而公司拒絕就此起訴時，任何股東均有權(quán)以自己的名義對侵害起訴。德國、法國、西班牙、菲律賓等國家也規(guī)定了類似制度。日本的股東派生訴訟制度最早出現(xiàn)于1948年新制定的證券交易法，并于1950年修改商法典時將股東派生訴訟導人日本商法中來。我國舊公司法沒有確立股東代表訴訟制度。雖然在舊公司法第六十三條規(guī)定了“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。”但由于沒有關于股東代表訴訟的規(guī)定，在實踐中董事、監(jiān)事、經(jīng)理給公司造成損害時，股東無法通過訴訟途徑對董事、監(jiān)事、經(jīng)理的賠償責任尋求司法救濟，也無法通過訴訟追究公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理的法律責任。

針對這個問題，修改后的公司法首次確立了股東代表訴訟制度，彌補了股東通過訴訟維護公司利益方面的缺陷，使得公司法中的責任與救濟機制相統(tǒng)一。新公司法在第一百五十條完善了舊公司法第六十三條關于董事、監(jiān)事、經(jīng)理的法律責任的規(guī)定，明確規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”相應地，在新公司法第一百五十二條規(guī)定了追究上述責任的股東代表訴訟制度。根據(jù)該條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。如果公司怠于行使賠償請求權(quán)，股東有權(quán)要求公司有關機構(gòu)或者人員行使權(quán)利，以保護公司利益。如果有關機構(gòu)或者人員怠于行使訴權(quán)，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

具體而言，首先，新公司法明確了股東代表訴訟的訴訟主體，即有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東。其次，規(guī)定了股東代表訴訟的前置程序，即在直接以股東名義提起股東代表訴訟之前，針對不同侵權(quán)情況，可以分別書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事、董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起3O日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，上述股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。第三，新公司法除了將董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定給公司造成損失的作為股東代表訴訟的事由外，還將“他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的情形”作為股東代表訴訟的事由之一，從而使股東通過訴訟維護公司利益的范圍更為全面。新公司法確立的股東代表訴訟制度，不僅保護了中小股東的合法權(quán)益，而且保護了公司的利益，同時有利于加強對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督，對完善公司治理、保護投資者利益、防止公司經(jīng)營者濫用權(quán)利都具有重要的意義。