自2002年以來，《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》、《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》和《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》等一系列法規(guī)相繼出臺(tái)，標(biāo)志著我國外資并購的制度性障礙已經(jīng)基本排除。對(duì)此，業(yè)界普遍看好未來中國的外資并購，以為法規(guī)出臺(tái)后并購活動(dòng)將如火如荼地展開。但從目前情況來看，市場上并未發(fā)生外資大規(guī)模并購的浪潮。為什么“外資并購潮”沒有如期而至？當(dāng)然對(duì)此各方有不同德解釋，但業(yè)界對(duì)此一個(gè)共同的說法就是當(dāng)前中國的法律環(huán)境尚不能適應(yīng)或不能完全適應(yīng)外資并購活動(dòng)的開展。[1]那么中國的“外資并購法律環(huán)境”到底如何？-這便是本文試圖揭示的一個(gè)中心問題。這里主要從外資準(zhǔn)入的角度分析中國當(dāng)前的法律環(huán)境在多大程度上為外資并購的發(fā)生提供了法律上的可能性和制度支持，或者，從另一方面講，中國當(dāng)前的法律環(huán)境如何限制了外資并購的發(fā)生。一、外資并購宏觀法律環(huán)境分析-從法律制度支持角度外資并購在中國的順利開展離不開法律制度的支持，如果缺乏必要的、明確的法律依據(jù)，那么必然給外資并購行為帶來極大的不確定性，顯然這種法律上的不確定性就是外資并購所面對(duì)的法律風(fēng)險(xiǎn)，而外資并購具有典型的厭惡法律風(fēng)險(xiǎn)的特征，正如波斯納所說，實(shí)際上僅僅用訴訟的威脅通常就可以扼殺一個(gè)兼并。[2]如果法律風(fēng)險(xiǎn)過大，必然抑制外資并購行為的發(fā)生。從這個(gè)意義上講，法律制度支持是外資并購得以開展的必要條件，一個(gè)良好的外資并購法律環(huán)境必須有一套完備的法律制度體系作為支撐。外資并購在我國尚屬新生事物，但可喜的是，我國外資并購法律制度的建構(gòu)步伐跟進(jìn)的非常之快。從目前看，我國已經(jīng)建立起了一套以《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》為中心的相對(duì)完整的法律制度體系，為外資并購的開展提供了必要的制度支持，外資并購基本上做到了有法可依，法律依據(jù)的明確性在很大程度上降低了并購行為的法律風(fēng)險(xiǎn)，使得外資并購的順利開展首先在制度保障層面上成為可能。本文詳細(xì)梳理了中國先行有效的與外資并購相關(guān)的72部法律規(guī)范，并對(duì)其做了一個(gè)并非完全符合邏輯的基本分類，勾勒出了當(dāng)前我國外資并購法律框架（詳細(xì)框架圖表參見本文附錄二）。（一）外資并購的一般法律規(guī)范1、公司合并、分立的基本規(guī)范-公司法第七章我國《公司法》第七章專門就公司合并、分立問題做出了規(guī)定，其中第一百八十四條規(guī)定了公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。并且規(guī)定了公司合并、分立過程中的增資、減資、債務(wù)承擔(dān)、變更登記等基本問題，由于《公司法》是由全國人大常委會(huì)制定的，適用于所有公司之間的合并、分立行為，因此是我國公司合并、分立的基本規(guī)范。2、初具雛形的外資并購法典-《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》2003年3月7日，外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、國家工商局和國家外匯管理局四家單位聯(lián)合頒布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行條例》，規(guī)范了股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種外資并購的基本形式，并且明確了外資并購相關(guān)的一些基本問題，且該規(guī)定適用于任何所有制形態(tài)的境內(nèi)企業(yè)，明確了外資并購的法律效果是外商投資企業(yè)的成立。因此，可以認(rèn)為《暫行規(guī)定》在相對(duì)完整的意義上建立了外資并購的法律規(guī)范，是一部初具雛形的外資并購法典。（二）外資并購的特殊法律規(guī)范除外資并購的一般規(guī)范外，根據(jù)外資并購對(duì)象的不同，我國還制定了許多特殊的法律規(guī)范，在外資并購這些特殊的對(duì)象時(shí)，除適用上述外資并購的一般規(guī)范外，還必須遵照相應(yīng)的針對(duì)具體并購類型而制定的特殊法律規(guī)范。這些特殊法律規(guī)范從總體上看，基本上是按照并購對(duì)象的不同性質(zhì)而分別制定的，但又是相互重合疊加在一起的，很難對(duì)其進(jìn)行一個(gè)完全邏輯化的分類，只能對(duì)其進(jìn)行一個(gè)基本的類別區(qū)分。