???? 第十條????公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批；未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。
????【釋義】????本條是對公開發(fā)行證券實行核準(zhǔn)制度或者審批制度的規(guī)定。
????本法規(guī)定的證券發(fā)行是指公司為籌集資金而向投資者出售股票、公司債券以及國務(wù)院認定的其他證券的活動。證券發(fā)行按發(fā)行對象的不同，分為私募和公募兩種方式。私募又稱為不公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資者發(fā)行證券的方式。所謂“特定的”投資者可以概括為三類：一類是公司內(nèi)部人員如股東、公司員工等以及與公司有聯(lián)系的人員如公司顧問等；另一類是與發(fā)行人有密切聯(lián)系的公司、金融機構(gòu)等；第三類是有關(guān)的專業(yè)機構(gòu)和個人投資者，如投資基金、保險基金、各種套利者等。私募發(fā)行手續(xù)比較簡單，可以節(jié)省發(fā)行費用和時間，不足之處主要在于發(fā)行對象有限，所發(fā)行的證券流通性較差。然而目前在西方成熟的證券市場上，隨著養(yǎng)老基金、共同基金和保險公司等專業(yè)機構(gòu)投資者的迅速崛起，私募發(fā)行近年來呈現(xiàn)出逐漸增長的趨勢。在我國，境內(nèi)上市的外資股（指B股）的發(fā)行幾乎全部采用私募的方式。公募又稱為公開發(fā)行，是發(fā)行人向不特定的社會公眾廣泛出售證券的方式。采用公開發(fā)行證券的方式，發(fā)行對象有兩個特點：一是發(fā)行對象是眾多的投資者，二是發(fā)行對象是不特定的投資者，這就是說任何合法的投資者均可購買公開發(fā)行的證券。以公開發(fā)行方式發(fā)行證券的，發(fā)行對象范圍大，籌集資金潛力也大，所發(fā)行的證券可以申請在證券交易所上市，增強了證券的流通性，投資者易于分散風(fēng)險，比較愿意購買，也有利于提高發(fā)行人的社會信譽。所以，籌資金額較大、證券發(fā)行數(shù)量較多的發(fā)行人，一般都采用公開發(fā)行的方式發(fā)行證券募集資金?？梢哉f公開發(fā)行是證券發(fā)行中最基本、最常見的方式。
????證券發(fā)行是證券市場的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，是證券進入市場流通的首要步驟，把好證券發(fā)行這一關(guān)，是保證發(fā)行上市證券質(zhì)量的基本前提。由于股票、公司債券的發(fā)行屬于公司籌集資金的行為，所以，《公司法》從規(guī)范公司行為的角度，對股票、公司債券發(fā)行的基本制度作出了規(guī)定。對于公司發(fā)行股票、公司債券的，《公司法》規(guī)定實行審批制，即除符合《公司法》規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門審查批準(zhǔn)。這一法律制度實行以來，對于規(guī)范股票、公司債券的發(fā)行行為，保障廣大投資者的利益，發(fā)揮了積極作用。但是，近年來，股票發(fā)行和上市基本上是同時進行的，在對股票發(fā)行上市申請審批的過程中，行政干預(yù)過多，拉關(guān)系、走后門以及不公正現(xiàn)象時有發(fā)生，并出現(xiàn)了虛假包裝、過度包裝、捆綁上市等問題。因此，對股票公開發(fā)行和上市實行的審批制需要加以改進。從我國目前的實際情況看，立即改為注冊制還不具備條件。為保證發(fā)行上市證券和上市公司的質(zhì)量，體現(xiàn)公開、公平、公正的原則，本法規(guī)定對股票公開發(fā)行上市實行核準(zhǔn)制度，即申請股票公開發(fā)行由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)按照法定條件和法定程序?qū)徍藴?zhǔn)許。本條規(guī)定既對《公司法》所確立的證券公開發(fā)行的審批制度進行了重申，同時也確立了股票公開發(fā)行的核準(zhǔn)制度。
????按照本條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合《公司法》和本法以及其他法律的規(guī)定，行政法規(guī)對證券公開發(fā)行的條件有具體規(guī)定的，也應(yīng)符合行政法規(guī)的規(guī)定；與此同時，公開發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)依本法規(guī)定報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)；公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》的規(guī)定報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。這里沒有明確審批的具體部門，而是規(guī)定由國務(wù)院授權(quán)的部門審批，主要有三層含義：一是與《公司法》有關(guān)由國務(wù)院證券管理部門審批的規(guī)定相銜接；二是考慮國務(wù)院實行機構(gòu)改革后，各部門職能有所調(diào)整，宜從法律上授權(quán)國務(wù)院確定負責(zé)審批的具體部門；三是國務(wù)院授權(quán)由哪個部門審批，就由哪個部門負責(zé)。公開發(fā)行國務(wù)院認定的其他證券的，也應(yīng)當(dāng)符合本法、《公司法》以及有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批。
????由于確立了公開發(fā)行證券實行核準(zhǔn)或者審批的制度，所以，本條進一步規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。概括地講，這一規(guī)定包含四層意思：其一，公開發(fā)行證券的申請依法經(jīng)審核準(zhǔn)許或者審查批準(zhǔn)后，可以向社會公開發(fā)行。其二，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門尚未作出核準(zhǔn)或批準(zhǔn)公開發(fā)行證券的決定時，不得向社會公開發(fā)行證券。其三，經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門依法審核或者審查未獲準(zhǔn)許或未獲批準(zhǔn)公開發(fā)行的證券，不得向社會公開發(fā)行。其四，未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批而向社會公開發(fā)行證券的，是非法發(fā)行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
????第十一條????公開發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行人必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提交公司法規(guī)定的申請文件和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的有關(guān)文件。
????發(fā)行公司債券，必須依照公司法規(guī)定的條件，報國務(wù)院授權(quán)的部門審批。發(fā)行人必須向國務(wù)院授權(quán)的部門提交公司法規(guī)定的申請文件和國務(wù)院授權(quán)的部門規(guī)定的文件。
????【釋義】????本條是對公開發(fā)行股票和公司債券的法定條件和如何提交申請文件所作的規(guī)定。
????《公司法》對股票發(fā)行條件作出了規(guī)定，所以公開發(fā)行股票，必須符合《公司法》規(guī)定的條件。股票發(fā)行條件主要分為以下幾個方面：
????第一，發(fā)行人必須是依法設(shè)立的股份有限公司。股票是股份有限公司用以表示股份的形式，是公司簽發(fā)的證明股東權(quán)利的憑證。股票的發(fā)行人只能是股份有限公司。在這里發(fā)行人的具體情況不同，需要滿足的法定條件也有所不同，可以分為三種情況，第一種情況是發(fā)起人以募集設(shè)立方式新設(shè)立股份有限公司的，可以依法向社會公開發(fā)行股票，募集股份。在這種情況下，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1．必須符合國家產(chǎn)業(yè)政策，其中重點支持能源、交通、通訊、原材料等基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，從嚴控制一般加工工業(yè)和商業(yè)流通性企業(yè)，暫時限制金融、房地產(chǎn)等行業(yè)。2．股本結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合法定要求，其中，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；認購數(shù)額不少于人民幣3000萬元（國家另有規(guī)定的除外）；發(fā)行人向社會公眾發(fā)行的部分不應(yīng)少于發(fā)行人擬發(fā)行股本總額的百分之二十五；發(fā)行人的股本總額超過人民幣4億元的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)按照規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行部分的比例，但是最低不得少于公司擬發(fā)行的股本總額的百分之十；發(fā)起人內(nèi)部職工認購的股本總額不得超過擬向社會公眾發(fā)行股本總額的百分之十。3．發(fā)起人在近三年內(nèi)無重大違法行為。第二種情況是原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司的，發(fā)行人除了應(yīng)當(dāng)具備新設(shè)立的股份有限公司的法定條件外，還應(yīng)當(dāng)有近三年連續(xù)盈利的紀(jì)錄，并且必須符合一個實質(zhì)性條件，這就是發(fā)行人不能有過高的負債比例和過低的有形資產(chǎn)比例。即公司在發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不得低于百分之三十，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于百分之二十（國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外）。第三種情況是已經(jīng)依法完成了公司設(shè)立程序的股份有限公司增資發(fā)行股票或者配售股份，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：發(fā)行人前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，并間隔一年以上；發(fā)行人在近三年內(nèi)的凈資產(chǎn)收益率每年都在百分之十以上，屬于能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類的公司可以略低，但不得低于百分之九；發(fā)行人在近三年內(nèi)連續(xù)盈利且財務(wù)會計文件無虛假記載；前一次募股資金的使用與招股說明書所述的用途相符；本次配股募集資金后，發(fā)行人預(yù)測的凈資產(chǎn)收益率應(yīng)達到同期銀行個人定期存款利率；發(fā)行人一次配股發(fā)行股份總數(shù)，不得超過該發(fā)行人前一次發(fā)行并募足股份后普通股總數(shù)的百分之三十，發(fā)行人將本次配股募集資金用于國家重點建設(shè)項目和技改項目的，在發(fā)起人承諾足額認購的情況下可不受百分之三十比例的限制。
????第二，股份的發(fā)行必須實行同股同權(quán)，同股同利。同次發(fā)行的股票每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同。
????第三，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。
????第四，股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他形式。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：1．公司名稱；2．公司登記成立的日期；3．股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；4．股票的編號。股票由董事長簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人股票字樣。5．向發(fā)起人、國家授權(quán)投資的機構(gòu)、法人發(fā)行的股票應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、機構(gòu)或者法人的名稱，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。6．公司公開發(fā)行股票必須由承銷機構(gòu)承銷，簽訂承銷協(xié)議。
????股份有限公司或者發(fā)起人公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)依照上述法定條件報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。
????發(fā)行人申請公開發(fā)行股票，必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提交《公司法》規(guī)定的以下申請文件：1．批準(zhǔn)設(shè)立公司的文件；2．公司章程；3．經(jīng)營估算書；4．發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明；5．招股說明書；6．代收股款銀行的名稱及地址；7．承銷機構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。
????《公司法》對發(fā)行公司債券的條件也作了規(guī)定，這些法定條件包括以下內(nèi)容：1．公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司；2．股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣三干萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬元；3．累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的百分之四十；4．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；5．籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；6．債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平；7．國務(wù)院規(guī)定的其他條件。不具備上述條件的，不得發(fā)行公司債券。按照《公司法》的規(guī)定，有以下二種情況之一的，不得再次發(fā)行公司債券：1．前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；2．對已發(fā)行的公司債券或者其債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。公司申請發(fā)行公司債券的，國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)按照上述法定條件進行審查，符合條件的才能予以批準(zhǔn)。
????《公司法》明確規(guī)定了申請發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)提交的文件，包括：1．公司登記證明；2．公司章程；3．公司債券募集辦法；4．資產(chǎn)評估報告和驗資報告。申請發(fā)行公司債券的，發(fā)行人必須向國務(wù)院授權(quán)的部門提交上述申請文件。
????按照本條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門可以根據(jù)依法核準(zhǔn)或者審批的需要規(guī)定發(fā)行人提交有關(guān)文件，申請發(fā)行股票或者公司債券的發(fā)行人也應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門的規(guī)定辦理。
????第十二條????發(fā)行人依法申請公開發(fā)行證券所提交的申請文件的格式、報送方式，由依法負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門規(guī)定。
????【釋義】????本條是對申請文件的格式和報送方式的規(guī)定。
????發(fā)行人申請公開發(fā)行證券所提交的申請文件的格式和報送方式，應(yīng)當(dāng)是規(guī)范的。文件的格式指的是文件記載事項的編排樣式。發(fā)行人申請公開發(fā)行證券所應(yīng)提交的申請文件的種類和基本內(nèi)容，是法律規(guī)定的，而核準(zhǔn)或者審批證券發(fā)行的法定標(biāo)準(zhǔn)也是統(tǒng)一的，如果申請文件采用規(guī)范的格式，對于申請人來說，便于制作有關(guān)文件，可以避免遺漏有關(guān)申請事項；對于核準(zhǔn)或者審批工作來說，便于對照法定條件進行審核或者審查，有利于提高工作效率，及時作出決定。文件的報送方式是指報告送呈文件所采取的具體方法和形式。規(guī)范申請文件的報送方式，對于申請人來說要履行一定的責(zé)任，但是便于核準(zhǔn)機構(gòu)或者審批部門有序地受理發(fā)行申請，及時進行審核或者審查。
????公開發(fā)行證券的申請文件的格式和報送方式，由依法負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門規(guī)定。這一規(guī)定有二層含義：一是，依法負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門有權(quán)規(guī)定發(fā)行人應(yīng)提交的申請文件的格式和報送方式。發(fā)行人應(yīng)提交的公開發(fā)行證券的申請文件種類很多，內(nèi)容也不一樣，特別是依法負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門規(guī)定提交的申請文件，其內(nèi)容在法律上是不確定的，對于這些申請文件難以規(guī)定統(tǒng)一的格式；申請文件的報送隨著技術(shù)的進步和現(xiàn)代化程度的提高也將會不斷改進，更便捷的方式會不斷涌現(xiàn)。因此，在這種情況下，申請公開發(fā)行證券所應(yīng)提交申請文件的格式和報送方式不宜在法律中作出具體規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)由負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或部門來規(guī)定。這樣既有利于規(guī)范，又便于根據(jù)實際的需要和可能及時作出調(diào)整。二是，依法負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門應(yīng)當(dāng)對申請公開發(fā)行證券所應(yīng)提交的申請文件的格式和報送方式作出規(guī)定，以適應(yīng)證券發(fā)行申請、核準(zhǔn)或者審批程序規(guī)范化的要求。發(fā)行人申請公開發(fā)行證券，應(yīng)當(dāng)按照依法負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門規(guī)定的格式和報送方式，提交申請文件。如果報送的申請文件不符合規(guī)定的格式，或者申請文件的報送方式不符合法定的要求，負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門可以拒絕受理該發(fā)行證券的申請，并要求發(fā)行人重新報送申請文件。
????第十三條????發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。
????為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，必須嚴格履行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。
????【釋義】????本條是對保證證券發(fā)行申請文件真實、準(zhǔn)確、完整的責(zé)任的規(guī)定。
????證券發(fā)行申請文件應(yīng)當(dāng)是真實的、準(zhǔn)確的、完整的。所謂真實，是指文件的內(nèi)容必須反映實際情況，不得弄虛作假；所謂準(zhǔn)確，是指文件應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式制作，對有關(guān)情況所作的陳述和提供的數(shù)據(jù)與實際情況應(yīng)當(dāng)符合，或者是合乎邏輯的推測，不得有誤導(dǎo)性陳述；所謂完整，是指所提交的申請文件的種類應(yīng)當(dāng)齊全，符合法定要求，每份申請文件的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)完整，不得有遺漏。法律規(guī)定所應(yīng)提交的證券發(fā)行申請文件必須真實、準(zhǔn)確、完整，就是要求將有關(guān)發(fā)行人的情況按照法律規(guī)定真實、準(zhǔn)確、完整地提供給負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門，這是依法審核或?qū)彶榘l(fā)行人資格的需要，是保證發(fā)行證券的質(zhì)量，保護廣大投資者利益的需要。
????發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。這是對發(fā)行人責(zé)任的規(guī)定。證券發(fā)行申請文件是發(fā)行人制作并提交給有關(guān)機構(gòu)或部門審核或?qū)彶榈?，其?nèi)容反映的是發(fā)行人自身的情況，所以，發(fā)行人對于申請文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性負有最直接、最基本的責(zé)任，也是首要的責(zé)任。明確發(fā)行人的這一責(zé)任，是保證信息來源真實、準(zhǔn)確的基本要求，也是讓發(fā)行人保證其自身質(zhì)量和其所發(fā)行證券的質(zhì)量的基本要求。
????為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，必須嚴格履行法定職責(zé)，保證所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。在證券市場上，一些具有專門職能的社會中介機構(gòu)如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等，為發(fā)行人和投資者提供各種專業(yè)服務(wù)，為證券發(fā)行、交易活動的順利進行起到了促進和保障作用，并且這種專業(yè)服務(wù)本身也已成為證券發(fā)行、交易活動的重要組成部分。各類專業(yè)機構(gòu)既獨立于發(fā)行人，又獨立于投資者，它們依法為證券發(fā)行和交易所提供客觀公正的服務(wù)，也是履行一種社會公證、社會監(jiān)督的職能。社會中介機構(gòu)在為證券發(fā)行、交易活動提供服務(wù)的過程中認真履行公證、監(jiān)督職能，有利于推進證券市場形成公開、公平、公正的市場環(huán)境。在申請證券發(fā)行的過程中，發(fā)行人需要聘請有關(guān)專業(yè)機構(gòu)和人員協(xié)助制作有關(guān)申請文件，并出具有關(guān)報告和證明文件。比如，發(fā)起人認購的股份數(shù)需通過資產(chǎn)評估機構(gòu)依法進行的資產(chǎn)評估來確定；申請發(fā)行股票、公司債券都應(yīng)當(dāng)向負責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門提交有關(guān)驗資報告，而驗資報告按照規(guī)定是由具有合法資格的注冊會計師出具的；發(fā)行人的各種法律文件的草擬、修改、審定工作，通常都需要由律師擔(dān)任法律顧問，參與進行，有關(guān)法律意見書則需由律師事務(wù)所出具。對于這些專業(yè)機構(gòu)和人員來說，恪守獨立、客觀和公正的原則，謹慎誠實地為客戶服務(wù)，維護社會公眾利益，是他們基本的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，在有關(guān)法律、行政法規(guī)中已經(jīng)有這方面的規(guī)定。比如，《律師法》規(guī)定，律師擔(dān)任法律顧問的，應(yīng)當(dāng)為聘請人就有關(guān)法律問題提供意見，草擬、審查法律文件；在執(zhí)業(yè)活動中不得提供虛假證據(jù)，隱瞞事實等?！蹲詴嫀煼ā芬?guī)定，注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務(wù)，必須按照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則確定的工作程序出具報告，遇有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)拒絕出具有關(guān)報告：（一）委托人示意其作不實或不當(dāng)證明的；（二）委托人故意不提供有關(guān)會計資料和文件的；（三）因委托人有其他不合理要求，致使注冊會計師出具的報告不能對財務(wù)會計的重要事項作出正確表述的。注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務(wù)出具報告時，不得有下列行為：（一）明知委托人對重要事項的財務(wù)會計處理與國家有關(guān)規(guī)定相抵觸，而不予指明；（二）明知委托人的財務(wù)會計處理會直接損害報告使用人或者其他利害關(guān)系人的利益，而予以隱瞞或者作不實的報告；（三）明知委托人的財務(wù)會計處理會導(dǎo)致報告使用人或者利害關(guān)系人產(chǎn)生重大誤解，而不予指明；（四）明知委托人的會計報表的重要事項有其他不實的內(nèi)容，而不予指明。有關(guān)專業(yè)機構(gòu)和人員在為證券發(fā)行出具文件時，必須遵守這些基本規(guī)則。本法進一步規(guī)定這些為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的專業(yè)機構(gòu)和人員應(yīng)當(dāng)對其所出具的文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)保證責(zé)任，是為了明確這些專業(yè)機構(gòu)在從事證券業(yè)務(wù)活動時的具體職責(zé)，有利于嚴格證券發(fā)行中各個環(huán)節(jié)的責(zé)任，確保信息的真實、準(zhǔn)確、完整。按照本條第二款的規(guī)定，有關(guān)專業(yè)機構(gòu)和人員的責(zé)任是在法定職責(zé)范圍內(nèi)的責(zé)任，這就是說，只要他們嚴格按照法律規(guī)定，勤勉盡責(zé)地履行了職責(zé)，就視為盡到了義務(wù)，一些屬于他們工作職責(zé)范圍之內(nèi)發(fā)現(xiàn)不了的問題，不應(yīng)由他們來承擔(dān)責(zé)任。
????第十四條????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。
????發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。
????發(fā)行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)。
????【釋義】????本條是對股票發(fā)行審核委員會的設(shè)立、組成以及表決方式等有關(guān)事項的規(guī)定。
????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。這一規(guī)定明確了發(fā)行審核委員會的法律地位和法定職責(zé)。首先，發(fā)行審核委員會設(shè)在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)內(nèi)部，是法定必須設(shè)立的機構(gòu)；其次，發(fā)行審核委員會的職責(zé)是依法審核股票發(fā)行申請，也就是說這個委員會是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)內(nèi)部負責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的具體職能機構(gòu)，所有提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的股票發(fā)行申請，都須要由發(fā)行審核委員會依法進行審核。在法律中明確規(guī)定發(fā)行審核委員會的設(shè)立和職責(zé)，是從法律上確立股票發(fā)行核準(zhǔn)制度的一個重要內(nèi)容，這是對現(xiàn)行的股票發(fā)行體制的一個改進，有利于提高股票發(fā)行核準(zhǔn)過程的透明度。
????發(fā)行審核委員會的成員由兩部分人員構(gòu)成，一部分是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)內(nèi)部的專業(yè)人員，另一部分是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)以外的有關(guān)專家，這些專家主要包括政府綜合經(jīng)濟管理部門、有關(guān)行業(yè)主管部門的專業(yè)人員以及經(jīng)濟、法律、金融、財會等有關(guān)方面的專家、學(xué)者等。這兩部分人員是發(fā)行審核委員會的基本組成人員，也是法定的組成人員。在法律中規(guī)定組成發(fā)行審核委員會必須聘請國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)外的專家，主要是因為股票發(fā)行影響面廣，涉及的問題多，需要由各有關(guān)方面的專家從不同方面進行審核，提出意見。這樣有利于保證發(fā)行的股票的質(zhì)量。
????發(fā)行審核委員會應(yīng)當(dāng)以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。此處審核意見是指發(fā)行審核委員會作為一個法定機構(gòu)所作出的是否同意股票發(fā)行的決議，是發(fā)行審核委員會進行審核工作的結(jié)果，也是該委員會對某支股票發(fā)行申請審核的最終程序，而不是委員會某位成員的個人意見。按照本條第二款的規(guī)定，這個審核意見應(yīng)當(dāng)通過投票表決的方式形成，也就是說它是由民主決策產(chǎn)生的，這一規(guī)定可以說是公平、公正原則的體現(xiàn)。
????發(fā)行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)。這樣可以使這個機構(gòu)的設(shè)立和運行有規(guī)可循，減少工作的隨意性，提高可信度。
????第十五條????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依照法定條件負責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督。
????參與股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請單位有利害關(guān)系；不得接受發(fā)行申請單位的饋贈；不得持有所核準(zhǔn)發(fā)行申請的股票；不得私下與發(fā)行申請單位進行接觸。
????國務(wù)院授權(quán)的部門對公司債券發(fā)行申請的審批，參照前二款的規(guī)定執(zhí)行。
????【釋義】????本條是對核準(zhǔn)或者審批機構(gòu)或者部門及其有關(guān)人員的行為規(guī)則的規(guī)定。
????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依照法定條件負責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。這一規(guī)定有以下含義：一是股票發(fā)行申請的核準(zhǔn)決定是由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)作出，或者說是否準(zhǔn)許發(fā)行股票，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)來決定。二是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照法定條件作出核準(zhǔn)決定；三是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)對股票發(fā)行申請依法承擔(dān)核準(zhǔn)責(zé)任，這就是說，如果因工作疏忽或徇私枉法造成不符合法定條件的股票公開發(fā)行，給投資者造成損失的，核準(zhǔn)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
????核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督。這是一項法律原則，確立這一原則是為了保證提高核準(zhǔn)過程的透明度，促使依法公正地作出核準(zhǔn)決定，加強責(zé)任意識，防止徇私舞弊的行為。
????參與核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員必須遵守以下四項行為規(guī)則：一是，不得與發(fā)行申請單位有利害關(guān)系，這種利害關(guān)系包括經(jīng)濟上的和其他方面的利益聯(lián)系。與申請發(fā)行的單位有利害關(guān)系的人員，不能被指定參與核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。二是，不得接受發(fā)行申請單位的饋贈，這里所謂饋贈，實際上包括無償獲得的可以金錢來計算的各種形式的利益。三是，不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票，這也是避免參與核準(zhǔn)的人員與發(fā)行申請單位有利益關(guān)系。四是，不得私下與發(fā)行申請單位進行接觸。這是防止私下拉關(guān)系、走后門，避免發(fā)生舞弊現(xiàn)象。本條規(guī)定這四項行為規(guī)則，主要是為了保證參與核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員能夠站在客觀公正的立場上，進行審核工作，防止以權(quán)謀私，徇私舞弊，貪贓枉法，以保護投資者的利益。
????國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)依照法定條件負責(zé)審批公司債券發(fā)行申請，審批程序也應(yīng)當(dāng)提高透明度，依法接受監(jiān)督。參與審批公司債券的有關(guān)人員，也應(yīng)當(dāng)遵守本條第二款規(guī)定的四項行為規(guī)則。這是保證證券發(fā)行核準(zhǔn)或者審批程序公正性的共同要求。
????第十六條????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)作出決定；不予核準(zhǔn)或者審批的，應(yīng)當(dāng)作出說明。
????【釋義】????本條是對作出核準(zhǔn)或者審批決定的期限以及不準(zhǔn)許發(fā)行證券的說明義務(wù)所作的規(guī)定。
????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門作出核準(zhǔn)或者審批決定的期限都是自受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)。這一規(guī)定既保證了核準(zhǔn)或者審批機構(gòu)或者部門有必要的工作時間審查核對材料，確保工作質(zhì)量，又促使其提高工作效率，防止不負責(zé)任的拖延，給發(fā)行人的利益帶來不利影響。核準(zhǔn)或者審批的機構(gòu)或者部門應(yīng)當(dāng)嚴格按照這一規(guī)定在法定時限內(nèi)作出核準(zhǔn)或者審批決定。所謂受理申請，是指核準(zhǔn)或者審批機構(gòu)或者部門接受辦理核準(zhǔn)或者審批申請事項的請求。對于負責(zé)核準(zhǔn)、審批的機構(gòu)或者部門來說，收到發(fā)行申請單位提交的申請文件并不意味著已經(jīng)受理申請，而是要在申請文件的種類符合法律要求，格式規(guī)范，按照規(guī)定的方式報送上來以后，才能予以受理。當(dāng)然，對于形式上、程序上符合法定要求的申請，核準(zhǔn)、審批的機構(gòu)或者部門應(yīng)當(dāng)及時受理，不得任意拖延時間。
????核準(zhǔn)、審批的機構(gòu)或者部門對于不予核準(zhǔn)或者審批的申請，應(yīng)當(dāng)作出說明，此即說明義務(wù)。規(guī)定這項義務(wù)是為了提高核準(zhǔn)或者審批工作的透明度，促使核準(zhǔn)機構(gòu)和審批部門嚴格依法辦事，對申請人負責(zé)，防止工作疏漏和隨意。應(yīng)當(dāng)說明的事項主要是不準(zhǔn)發(fā)行證券的法律依據(jù)。
????第十七條????證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者經(jīng)審批，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。
????發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。
????發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件之前發(fā)行證券。
????【釋義】????本條是對發(fā)行證券信息的公告義務(wù)和保密義務(wù)所作的規(guī)定。
????在證券發(fā)行、交易活動中，實行公開、公平、公正原則的一個重要內(nèi)容，就是信息公開。信息公開是證券市場的一個主要特點，甚至可以說是證券市場生命力之所在。公開發(fā)行證券，是發(fā)行人進行的直接面向廣大社會公眾籌集資金的活動，這種活動本身就具有公開的性質(zhì)。向社會公眾公開有關(guān)籌集資金的情況，如籌資目的、用途、發(fā)行人自身的生產(chǎn)經(jīng)營情況、給予投資者的回報是什么、是多少等，是廣大投資者作出決策的必要前提，因此，這也是發(fā)行證券的一個首要步驟。對此，《公司法》有關(guān)條款已作出規(guī)定，這就是發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。本條再一次重申了這些規(guī)定，可以使發(fā)行人更加明確公告證券公開發(fā)行募集文件是他們的一項義務(wù)。這里應(yīng)當(dāng)注意三點：第一，公告的時間應(yīng)在證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者經(jīng)批準(zhǔn)以后，在證券公開發(fā)行之前。在證券發(fā)行申請尚未得到核準(zhǔn)或者批準(zhǔn)前，不應(yīng)公告證券公開發(fā)行募集文件，而在該申請文件經(jīng)核準(zhǔn)或者批準(zhǔn)后，必須及時公告有關(guān)文件，在公告前不得公開發(fā)行證券。第二，公告的內(nèi)容是公開發(fā)行募集文件。在《公司法》中已對應(yīng)公告的公開發(fā)行募集文件的內(nèi)容作了規(guī)定，如，公開發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)公告招股說明書，招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制定的公司章程，并載明下列事項：（一）發(fā)起人認購的股份數(shù)；（二）每股的票面金額和發(fā)行價格；（三）無記名股票的發(fā)行總數(shù)；（四）認股人的權(quán)利義務(wù)；（五）本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)公告載明下列事項的公司債券募集辦法：（一）公司名稱；（二）債券總額和債券的票面金額；（三）債券的利率；（四）還本付息的期限和方式；（五）債券發(fā)行的起止日期；（六）公司凈資產(chǎn)額；（七）已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；（八）公司債券的承銷機構(gòu)。所以，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照《公司法》規(guī)定的內(nèi)容公告有關(guān)文件。其他法律、行政法規(guī)對此有規(guī)定的，也應(yīng)當(dāng)按照其規(guī)定執(zhí)行。第三，公告的方式是在有關(guān)報紙、雜志等刊物上刊登，并應(yīng)將文件置備于指定的場所供公眾查閱。法律、行政法規(guī)規(guī)定還應(yīng)采取其他方式的，也應(yīng)按照法定要求執(zhí)行。
????發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。這是對有關(guān)知情人應(yīng)遵守保密義務(wù)的規(guī)定。這樣規(guī)定是為了保護發(fā)行人的合法權(quán)益，也是為了維持證券市場的正常秩序，防止內(nèi)幕交易或者誤導(dǎo)投資者。在這里規(guī)定的知情人包括發(fā)行人內(nèi)部的高級管理人員、核準(zhǔn)機構(gòu)或者審批部門的有關(guān)人員、為證券發(fā)行提供服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)的有關(guān)人員，以及因工作關(guān)系可以接觸到發(fā)行證券信息的有關(guān)人員等。所謂依法公開前，主要是指發(fā)行證券的申請依法經(jīng)核準(zhǔn)或者審批后按照法定方式作出公告之前。因為證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者審批后，才能夠公開有關(guān)信息，所以在證券公開發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者審批之前公開或者泄露有關(guān)信息是非法的；在證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者審批后，而發(fā)行人尚未按照法定方式作出公告之前，發(fā)行人以外的知情人員不得以任何方式公開或者泄露這些信息；而發(fā)行人自己不按法定方式而以其他方式公開這些信息也是不允許的，泄露這些信息更是非法的。
????第十八條????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)或者審批證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷；尚未發(fā)行證券的，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行的，證券持有人可以按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)行人返還。
????【釋義】????本條是對公開發(fā)行證券的核準(zhǔn)或者審批決定出現(xiàn)差錯的處置所作的規(guī)定。
????在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批證券發(fā)行申請的過程中，有時可能因某一工作環(huán)節(jié)出現(xiàn)紕漏或者工作人員疏忽造成核準(zhǔn)或?qū)徟鷽Q定出現(xiàn)差錯的情況，也有由于發(fā)行人與有關(guān)專業(yè)機構(gòu)串通起來，搞虛假包裝，從形式上看法定要件都具備，其實不符合法律規(guī)定條件，但按一般的法定程序?qū)徍穗y以查出問題，致使核準(zhǔn)或者審批機構(gòu)所作的決定出現(xiàn)差錯的情況。為了保證發(fā)行上市證券的質(zhì)量和上市公司的質(zhì)量，對廣大投資者負責(zé)，核準(zhǔn)機構(gòu)或者審批部門一旦發(fā)現(xiàn)已作出的核準(zhǔn)或者審批決定不符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)及時予以糾正。《公司法》對這種情況規(guī)定了處置辦法，這就是，對已作出的批準(zhǔn)決定如發(fā)現(xiàn)不符合本法規(guī)定的，應(yīng)予撤銷。尚未募集股份的，停止募集；已經(jīng)募集的，認購人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。本條現(xiàn)定是在《公司法》規(guī)定的基礎(chǔ)上所作的必要重申和補充。從本條規(guī)定看，糾正這種差錯應(yīng)從兩個方面采取措施，一方面是對國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門的要求，就是它們應(yīng)當(dāng)撤銷已經(jīng)作出的錯誤的核準(zhǔn)或者審批決定；另一方面是對發(fā)行人的要求，這就是發(fā)行人尚未發(fā)行證券的，立即停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行的，根據(jù)證券持有人的請求，按照發(fā)行價加算銀行同期存款利息返還其所出資金。
????第十九條????股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負責(zé)。
????【釋義】????本條是對發(fā)行人和投資者的風(fēng)險責(zé)任所作的規(guī)定。
????任何投資都是有風(fēng)險的，投資風(fēng)險往往與投資收益相伴隨，收益越高，風(fēng)險也越大。股票投資更是如此。人們常說股票市場是高風(fēng)險的市場，這主要是指股票的價格受公司自身經(jīng)營情況和市場漲落的影響很大，而且這種變化隨機性很大，很難把握。由于股票市場具有這一特點，股票發(fā)行人和股票的投資者必然要承擔(dān)相應(yīng)的投資風(fēng)險。在法律中明確規(guī)定投資者的風(fēng)險責(zé)任，有利于促使發(fā)行人、投資者增強風(fēng)險意識，減少投資的隨意性，也可以防止有的股民存有賺了錢歸自己，賠了錢找政府的錯誤認識，有利于維護社會穩(wěn)定。本條規(guī)定的風(fēng)險責(zé)任分為二種，一種是發(fā)行人的責(zé)任，這就是股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益發(fā)生變化，比如出現(xiàn)虧損，無法支付紅利等致使股價下跌，由發(fā)行人自行承擔(dān)責(zé)任。另一種是投資者的責(zé)任，這是指股票依法發(fā)行后，由于發(fā)行人經(jīng)營與收益情況變化導(dǎo)致股票的收益減少的，由投資者自行承擔(dān)這種損失。
????第二十條????上市公司發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合公司法有關(guān)發(fā)行新股的條件，可以向社會公開募集，也可以向原股東配售。
????上市公司對發(fā)行股票所募資金，必須按招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會批準(zhǔn)。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得發(fā)行新股。
????【釋義】????本條是對上市公司發(fā)行新股所作的規(guī)定。
????本條是對上市公司發(fā)行新股所作的規(guī)定。這也就是說，本法這一有關(guān)新股發(fā)行的規(guī)定只適用于上市公司。一般情況下，只要是股份有限公司，都有發(fā)行新股的需要和可能，《公司法》對于股份公司發(fā)行新股的規(guī)則作出了基本規(guī)定。但是由于一段時間以來，社會上一些地方、部門、企業(yè)事業(yè)單位和個人未經(jīng)批準(zhǔn)而以設(shè)立股份公司為名亂集資的問題相當(dāng)嚴重，這些活動擾亂了金融秩序,損害群眾利益，影響社會安定。為防范金融風(fēng)險，保持金融市場和社會的穩(wěn)定，中央和國務(wù)院已經(jīng)作出決定并采取嚴厲措施，堅決予以清理整頓、維護金融秩序?？紤]到這種情況，本法只對上市公司的新股發(fā)行的有關(guān)問題作進一步的重申和補充，而不涉及未上市的股份有限公司發(fā)行新股的問題，這些未上市的股份有限公司發(fā)行新股仍應(yīng)當(dāng)依照《公司法》的規(guī)定辦理。
????上市公司發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件。《公司法》對公司發(fā)行新股的必要條件作了規(guī)定，主要有四項內(nèi)容：（一）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上；（二）公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（三）公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；（四）公司預(yù)期利潤可達同期銀行存款利率。公司以當(dāng)年利潤分派新股，不受第（二）項條件限制。本法強調(diào)要在符合《公司法》規(guī)定的條件下發(fā)行新股，有利于促使這項活動規(guī)范化。
????上市公司發(fā)行新股的方式有兩種，一種是向社會公開募集，另一種是向原股東配售。在法律中明確發(fā)行新股的二種方式，可以規(guī)范新股的發(fā)行方式，也有利于促使上市公司更好地利用不同的方式發(fā)行新股。
????上市公司對發(fā)行股票所募資金的使用必須規(guī)范化。目前在實際中，股份有限公司改變募股資金使用用途的問題比較多，這其中的情況也不盡相同。有的是因為公司自身生產(chǎn)經(jīng)營情況或公司外部經(jīng)營環(huán)境發(fā)生較大變化，資金原來的用途需要改變，以適應(yīng)變化了的情況；也有的是因為招股說明書所列的投資項目是公司為取得股票發(fā)行上市資格而刻意安排的，并沒有進行周密的可行性研究，或者并不打算真正投資于這些項目，以致于在募股資金到手以后，就改變了用途；再有就是招股說明書中所列項目本身就是虛假的，是上市公司搞欺詐。當(dāng)然各種各樣的具體情況還要復(fù)雜得多，這里就不一一列舉了。改變募股資金用途的上市公司，許多是將資金用于炒作股票、房地產(chǎn)，有的甚至炒期貨。這些行為嚴重擾亂了正常的金融秩序，也給投資者帶來很大危害，因此，有必要從法律上加以規(guī)范。本條對募股資金用途所作的規(guī)范主要有三項內(nèi)容：其一，募股資金必須按招股說明書所列資金用途使用。招股說明書是經(jīng)核準(zhǔn)機構(gòu)依法核準(zhǔn)，由發(fā)行人向投資者所作的具有法律效力的承諾，對投資者來說，其投資決定是依據(jù)招股說明書的內(nèi)容作出的，所以，招股說明書所列用途是募股資金使用的法定依據(jù)，發(fā)行人不得隨意改變。其二，改變招股說明書所列資金用途必須經(jīng)股東大會批準(zhǔn)。這是考慮到經(jīng)營情況的變化以及其他改變資金用途的正當(dāng)需要而作的靈活規(guī)定。這樣規(guī)定也是符合保護投資者利益的原則的。股東大會是股份有限公司的權(quán)力機構(gòu)，按照《公司法》規(guī)定，它有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，由股東大會批準(zhǔn)的決定，是反映全體股東的意志的。其三，擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得發(fā)行新股。這是對擅自改變募股資金用途的法律后果的規(guī)定。這項內(nèi)容又包含三層意思：一是擅自改變用途的應(yīng)當(dāng)加以糾正，所謂糾正是指按照招股說明書所列資金用途使用；二是擅自改變用途以后，如果不作糾正，也就是不回復(fù)按招股說明書的用途使用，就應(yīng)當(dāng)報經(jīng)股東大會認可，經(jīng)股東大會認可后，可以將募股資金按照新的用途使用。三是，擅自改變用途而未作糾正的，又未經(jīng)股東大會認可的，公司不得發(fā)行新股，這就剝奪了它在股票市場上募集新的資金的權(quán)利。
????第二十一條????證券公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定承銷發(fā)行人向社會公開發(fā)行的證券。證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。
????證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。
????證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。
????【釋義】????本條是對證券公司與發(fā)行人承銷關(guān)系的確立以及承銷方式所作的規(guī)定。
????證券發(fā)行方式按照有無發(fā)行中介，可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行兩大類。發(fā)行人直接向投資者推銷出售證券的為直接發(fā)行。這種方式可以節(jié)省發(fā)行手續(xù)費，降低發(fā)行成本，但發(fā)行人可能會由于缺乏有關(guān)證券銷售專門知識和廣泛的銷售網(wǎng)絡(luò)，自身要承擔(dān)較大的發(fā)行風(fēng)險，容易導(dǎo)致發(fā)行失敗。發(fā)行人將證券委托給專門的經(jīng)營證券業(yè)務(wù)的證券機構(gòu)代理銷售的，就是間接發(fā)行。采用間接發(fā)行方式，對發(fā)行人來說，雖需支付一定的手續(xù)費，但比較簡便，發(fā)行風(fēng)險較小，最主要是可以在短時間內(nèi)籌集到資金。所以，公開發(fā)行證券一般都是采取間接發(fā)行的方式。從接受委托為發(fā)行人銷售證券的證券機構(gòu)來說，間接發(fā)行證券就是由它們來承銷發(fā)行證券。由承銷機構(gòu)承銷證券，有利于證券順利發(fā)行，也有利于保護公眾投資者的利益，因此，《公司法》規(guī)定了向社會公開募集股份應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，簽訂承銷協(xié)議。本條規(guī)定是對《公司法》規(guī)定的進一步重申和補充。按照本條第一款的規(guī)定，發(fā)行人向社會公開發(fā)行證券，應(yīng)當(dāng)由承銷機構(gòu)負責(zé)承銷；承銷機構(gòu)應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定可以經(jīng)營承銷業(yè)務(wù)的證券公司；證券公司應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理承銷證券的業(yè)務(wù)。
????證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。這兩種方式是證券承銷業(yè)務(wù)的基本方式，也可以說是法定方式。為了有效地規(guī)范證券承銷業(yè)務(wù)，明確在證券承銷業(yè)務(wù)中發(fā)行人與證券公司間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，本條第二款、第三款分別對證券代銷和證券包銷的法律關(guān)系的內(nèi)容作了具體規(guī)定，這些規(guī)定包含以下二層意思：
????第一，證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。這一規(guī)定表明，在證券代銷方式中，證券公司與發(fā)行人之間是委托代理關(guān)系，證券公司的責(zé)任是在承銷期內(nèi)盡力銷售證券，期限屆滿時能銷出去多少算多少，尚未售出的證券全部退還發(fā)行人，基本上不承擔(dān)什么風(fēng)險。相應(yīng)的，證券公司所收取的費用也較少。對發(fā)行人來說，自己要承擔(dān)全部的發(fā)行風(fēng)險，但發(fā)行成本較低，銷售證券的主動權(quán)掌握在自己手中。在實際中，代銷證券的方式適合于一些信譽好、知名度高、比較易于被社會公眾接受的大公司的證券。
????第二，證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部購入的承銷方式。在證券包銷方式中，證券公司與發(fā)行人是買賣關(guān)系，證券公司的責(zé)任是按協(xié)議購入發(fā)行人的全部證券或者在承銷期結(jié)束時購入未售出的全部證券，發(fā)行風(fēng)險全部由證券公司承擔(dān)。與此相對應(yīng)的是證券公司包銷的收益較高，其收益主要來自低價從發(fā)行人處買進又以高價向投資者售出所賺取的差額利潤。對發(fā)行人來說既不必承擔(dān)證券銷售不出去的風(fēng)險，又能迅速籌集到資金，所以，包銷證券是證券市場中最常見的承銷方式。證券包銷，具體又分為全額包銷和余額包銷兩種方式。這兩種包銷方式本質(zhì)上是相同的，但又各具特點。全額包銷，又稱為確定包銷，是證券公司首先以較低的價格將發(fā)行人擬發(fā)行的證券一次性全部購買下來，然后再以較高的價格在市場上將證券銷售給投資者。這種承銷方式主要有三個特點，一是，承銷的證券公司與發(fā)行人之間是一種買賣關(guān)系，而不是代理關(guān)系；二是，承銷的證券公司賺取的利潤來源于其購買與銷售證券之間的差價，而不是承銷手續(xù)費；三是，發(fā)行人在向承銷的證券公司出售其證券的同時即已取得全部價款。余額包銷，是證券公司按照與發(fā)行人約定的發(fā)行條件和發(fā)行總額向社會公眾推銷證券，如果在承銷協(xié)議規(guī)定的承銷期屆滿時，證券未能全部售完，則未售出的部分由承銷的證券公司全部買進。這種承銷方式主要有二個特點，一是承銷的證券公司與發(fā)行人之間總體上是一種代理關(guān)系，但在承銷期限屆滿后如發(fā)生由承銷的證券公司購買全部剩余證券的情況，則二者之間的關(guān)系就轉(zhuǎn)變?yōu)橘I賣關(guān)系；二是，承銷的證券公司所取得的收益主要來自于承銷手續(xù)費。
????第二十二條????公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)依法自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當(dāng)競爭手段招攬證券承銷業(yè)務(wù)。
????【釋義】????本條是對如何確定承銷機構(gòu)所作的規(guī)定。
????公開發(fā)行證券是一種商事活動，在符合法律、行政法規(guī)的前提下，應(yīng)當(dāng)按照自愿、有償、誠實信用的原則進行。公開發(fā)行證券的申請經(jīng)核準(zhǔn)或?qū)徟?，?yīng)當(dāng)依法采用由證券公司承銷的方式發(fā)行證券，但是具體由哪家證券公司承銷，直接關(guān)系到發(fā)行人的發(fā)行費用、發(fā)行風(fēng)險等經(jīng)濟利益，從發(fā)行人的角度來說，應(yīng)當(dāng)由發(fā)行人自主決定。同樣地，承銷證券是證券公司的一項重要業(yè)務(wù)，承銷業(yè)務(wù)收入是證券公司經(jīng)營收入的一項重要來源，能否取得承銷業(yè)務(wù)，對證券公司的經(jīng)濟利益也有直接影響。對發(fā)行人和證券公司來說，應(yīng)當(dāng)有一種公平的市場機制來確定什么樣的證券公司能夠取得承銷證券業(yè)務(wù)。但是，在目前的證券市場上，在確定承銷的證券公司時，有兩方面的問題比較突出，一個問題是有些政府部門和證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員利用職務(wù)隨意干預(yù)發(fā)行人的證券發(fā)行活動，為發(fā)行人指定承銷的證券公司、另一個問題是一些證券公司在開展代理發(fā)行業(yè)務(wù)、招攬承銷項目的過程中，采取各種不正當(dāng)?shù)氖侄螑盒愿偁?，比如，有的證券公司迎合或鼓勵發(fā)行人以不合理的高溢價發(fā)行股票或者向發(fā)行人允諾在其股票上市后維持其股票價格，有的證券公司貶損同行，也有的給有關(guān)當(dāng)事人回扣或者違反規(guī)定降低承銷費用或免費承銷，還有的利用行政干預(yù)取得承銷業(yè)務(wù)等。這兩方面的問題都違反了證券市場的公平原則，影響了正常的證券發(fā)行秩序，應(yīng)當(dāng)加以規(guī)范。因此，本條有針對性地從兩個方面作出規(guī)定，一方面是明確發(fā)行人有權(quán)依法自主選擇承銷的證券公司，另一方面強調(diào)證券公司不得以不正當(dāng)競爭手段招攬承銷業(yè)務(wù)。本條規(guī)定也為證券監(jiān)督管理機構(gòu)及有關(guān)管理部門依法行使職權(quán)，干預(yù)證券承銷過程中的惡性競爭活動，糾正違法行為，留下了適當(dāng)?shù)目臻g。
????第二十三條????證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項：
????（一）當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人姓名；
????（二）代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格；
????（三）代銷、包銷的期限及起止日期；
????（四）代銷、包銷的付款方式及日期;
????（五）代銷、包銷的費用和結(jié)算辦法；。
????（六）違約責(zé)任；
????（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。
????【釋義】????本條是對承銷協(xié)議的訂立及內(nèi)容所作的規(guī)定。
????證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂承銷協(xié)議。這一規(guī)定明確了簽訂證券承銷協(xié)議，是證券公司承銷證券所必須履行的法定程序。承銷協(xié)議，又稱為承銷合同，是確立證券公司與發(fā)行人在承銷過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的證明文件。以協(xié)議的方式確定證券公司與發(fā)行人的承銷法律關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)比較明確，有利于各方行使權(quán)利、履行義務(wù)，有利干證券的發(fā)行。
????承銷協(xié)議是要式文件，也可以說是要式合同。它的基本條款由本條作出了規(guī)定。在法律中規(guī)定承銷協(xié)議為要式合同，主要是為了規(guī)范證券承銷業(yè)務(wù)活動，使雙方當(dāng)事人建立一種規(guī)范的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從而保障證券順利發(fā)行。按本條規(guī)定，承銷協(xié)議分為兩種，一種是代銷協(xié)議，另一種是包銷協(xié)議，這兩種協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的基本事項是共同的，主要包括七項內(nèi)容：
????（一）當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人姓名。這里規(guī)定的當(dāng)事人的名稱，應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人在公司登記機關(guān)登記的正式名稱，如果發(fā)行人處于設(shè)立階段，則要求記載符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的名稱；當(dāng)事人住所應(yīng)當(dāng)是其在登記機關(guān)登記的法定住所。
????（二）代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格，這些事項是雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的基本內(nèi)容，因此必須載明。
????（三）代銷、包銷的期限及起止日期。這實際上是要明確雙方當(dāng)事人之間代銷、包銷法律關(guān)系的存續(xù)期間。
????（四）代銷、包銷的付款方式及日期。這里規(guī)定的付款方式及日期是對雙方當(dāng)事人而言的，如果是代銷，就應(yīng)載明發(fā)行人向證券公司支付手續(xù)費或者傭金的方式和日期；如果是包銷，就應(yīng)載明證券公司向發(fā)行人支付所購入的證券的價款的方式和日期。
????（五）代銷、包銷的費用和結(jié)算辦法。
????（六）違約責(zé)任。這是指雙方違反協(xié)議時各自應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟責(zé)任。
????（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。這是授權(quán)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以根據(jù)監(jiān)督管理的需要和承銷活動中一些情況的變化，對承銷協(xié)議中必須載明的事項補充規(guī)定新的內(nèi)容。
????承銷協(xié)議中必須載明上述事項，缺少上述法定記載事項的，承銷協(xié)議不能成立。當(dāng)然在法定記載事項以外，雙方當(dāng)事人約定的事項也可以在承銷協(xié)議中載明。
????第二十四條????證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。
????【釋義】????本條是對承銷證券發(fā)行的證券公司的行為規(guī)則所作的規(guī)定。
????證券公司承銷證券，對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性負有核查責(zé)任，也可以說是核查義務(wù)。規(guī)定證券公司承擔(dān)這一責(zé)任，也是為了層層把關(guān)，充分保證證券發(fā)行信息的真實、準(zhǔn)確，保護廣大投資者的利益。按照本條規(guī)定，證券公司對所承銷的證券的公開發(fā)行募集文件應(yīng)當(dāng)認真進行核查，經(jīng)過核查后，進行銷售證券活動的證券公司對所銷售的證券的募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)相應(yīng)的保證責(zé)任?？梢哉f如果承銷的證券公司沒有特別指出，投資者有理由認為公開的發(fā)行募集文件中不存在虛假的陳述或者尚未被披露的重大缺陷。證券公司在核查時，發(fā)現(xiàn)公開發(fā)行募集文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，有權(quán)采取相應(yīng)措施，或者說有責(zé)任采取相應(yīng)措施。這一項措施也是一項禁止性規(guī)則，這就是不得進行銷售活動。這是針對所有的證券公司所作的規(guī)定，因為對于違法發(fā)行的證券，任何證券公司都有義務(wù)也有權(quán)利拒絕銷售。第二項措施是在證券已經(jīng)被銷售的情況下發(fā)現(xiàn)問題時，應(yīng)當(dāng)立即停止銷售活動，并進行糾正。這是相對于正在進行銷售證券活動的證券公司而言的。
????第二十五條????向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。承銷團應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。
????【釋義】????本條是對承銷團承銷所作的規(guī)定。
????承銷團是多家證券公司組成的承銷證券的集團。承銷團承銷是證券發(fā)行中一種常見的方式。對于一次發(fā)行量特別大的證券，由承銷團承銷，可以分散發(fā)行風(fēng)險，同時也可以集合各個證券公司的銷售網(wǎng)點共同向市場推銷，有利于保證迅速地完成證券發(fā)行。因此，本條規(guī)定公開發(fā)行的證券票面總值超過五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。按照這一規(guī)定，并不排除發(fā)行證券票面總值在五千萬元以下的，也可以由承銷團承銷。
????承銷團應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。這一規(guī)定明確了承銷團的組成結(jié)構(gòu)，也明確了承銷團內(nèi)部成員之間的基本法律關(guān)系。證券公司組織承銷團承銷證券發(fā)行業(yè)務(wù)，必須按照這一規(guī)定，確定主承銷的證券公司和參與承銷的證券公司。
????第二十六條????證券的代銷、包銷期最長不得超過九十日。
????證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司事先預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。
????【釋義】????本條是對承銷期限和不得預(yù)留承銷證券所作的規(guī)定。
????本法第二十三條規(guī)定，承銷協(xié)議中應(yīng)當(dāng)載明代銷、包銷的期限，這是指證券公司與發(fā)行人簽訂承銷協(xié)議時應(yīng)當(dāng)約定承銷期限。本條第一款是對承銷期限所作的限制性規(guī)定，這就是證券公司與發(fā)行人約定的承銷期限最長不得超過九十日。作出這一限制，既給了證券公司充足的時間作銷售準(zhǔn)備，也有利于防止有些證券公司把證券總是放在自己手里，不推向市場，而待證券市場價格上漲時再售給投資者，影響投資者的利益。
????證券公司作為證券發(fā)行的一種中介組織，其職責(zé)是為發(fā)行人和投資者服務(wù)，在銷售證券時，應(yīng)首先維護投資者的利益，不得利用承銷證券的便利或優(yōu)勢，牟取不正當(dāng)利益，損害投資者利益。預(yù)留證券是指證券公司將從發(fā)行人那里取得的證券先留存在自己手里，不向投資者出售。一般情況下，證券公司總是會將市場看好的證券留存下來。然后再在適當(dāng)?shù)臅r候?qū)⑺A(yù)留的這些證券賣出，牟取巨大的利益。這種作法嚴重違背了市場公平原則，將會影響投資者的信心，不利于證券市場健康發(fā)展。因此，本條第二款明確規(guī)定，證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)保證將所代銷或包銷的證券先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。這一規(guī)定有以下兩層含義：其一，在證券承銷期內(nèi)，有投資者認購證券公司所承銷的證券的，證券公司應(yīng)當(dāng)將證券銷售給認購人，優(yōu)先滿足他們的購買需要，當(dāng)有人認購證券時，證券公司不得將證券留給自己而不銷售給認購人。其二，承銷期滿后，證券公司對自己所購入的證券是留存還是售出，則由其自行決定。
????第二十七條????證券公司包銷證券的，應(yīng)當(dāng)在包銷期滿后的十五日內(nèi)，將包銷情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。
????證券公司代銷證券的，應(yīng)當(dāng)在代銷期滿后的十五日內(nèi)，與發(fā)行人共同將證券代銷情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。
????【釋義】????本條是對承銷期滿后的備案管理的規(guī)定。
????證券公司在承銷業(yè)務(wù)結(jié)束后應(yīng)當(dāng)將承銷證券的情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。這是對證券承銷活動，也是對證券發(fā)行活動進行監(jiān)督管理的一項措施。按照本條規(guī)定備案的時間是承銷期滿后十五日內(nèi)。這里規(guī)定的承銷期應(yīng)當(dāng)是證券公司與發(fā)行人在承銷協(xié)議中約定的期限。所謂承銷期滿后十五日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)是從承銷協(xié)議所規(guī)定的代銷或包銷的終止之日后的第一天算起。備案的內(nèi)容是承銷情況，也就是承銷協(xié)議的履行情況。代銷證券的，證券公司應(yīng)將代銷情況報證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案；包銷證券的，證券公司應(yīng)將包銷情況報送監(jiān)管機構(gòu)備案。備案的機關(guān)是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。
????第二十八條????股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定，報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。
????【釋義】????本條是對確定股票發(fā)行價格所作的規(guī)定。
????股票發(fā)行價格是股票發(fā)行中最基本和最重要的內(nèi)容，發(fā)行價格的確定關(guān)系到發(fā)行人、證券公司與投資者三方面的根本利益，也關(guān)系到股要發(fā)行后在市場上的表現(xiàn)。發(fā)行價格定得過低，難以最大限度地滿足發(fā)行人籌集資金的需要，不僅增大發(fā)行成本，甚至損害原有股東的利益；發(fā)行價格定得過高，又將增大承銷的證券公司的發(fā)行責(zé)任和風(fēng)險，抑制投資者的認購需求，并會影響股票上市后的流動性。因此，合理確定股票發(fā)行價格，對于股票順利發(fā)行，以及股票未來在市場上的表現(xiàn)，都具有重要意義。
????按照《公司法》的規(guī)定，我國股票發(fā)行價格可以按票面金額確定，也可以高于票面金額確定，一般情況下，我國股票都是采取溢價發(fā)行的，這就是說股票的發(fā)行價格高于票面金額確定。溢價發(fā)行股票的，在確定發(fā)行價格的過程中，發(fā)行人與承銷的證券公司的利益往往是相互沖突對立的，發(fā)行人都想價格定高一些，承銷的證券公司總想把價格壓低一些，結(jié)果往往由雙方根據(jù)發(fā)行公司的自身素質(zhì)（包括行業(yè)前景、盈利水平、市場競爭地位等）、同類公司市盈率水平、主承銷證券公司的信譽和經(jīng)驗以及二級市場的股價水平等條件討價還價形成的。這樣的價格機制是通過市場競爭形成的，對雙方當(dāng)事人來說形成的價格比較公平，既會滿足發(fā)行人的需要，也會符合承銷的證券公司的利益。因此，本條明確規(guī)定，股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。為了防止定價不適當(dāng)，影響投資者利益，證券監(jiān)督管理機構(gòu)對股票發(fā)行價格的確定還要進行適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管。所以，本條規(guī)定，股票發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定后，須報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。
????第二十九條????境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。
????【釋義】????本條是對境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行上市證券的管理的規(guī)定。
????為了適應(yīng)對外開放的需要，開辟境外市場，擴大籌資渠道，《公司法》作出規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，股份有限公司可以向境外公開募集股份，也可以將公司股票到境外上市。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國務(wù)院制定并發(fā)布了關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定以及一系列辦法、措施等?！豆痉ā返囊?guī)定及國務(wù)院有關(guān)規(guī)定的施行，對于確定境外募集股份及境外上市工作有計劃、有步驟地進行，維護我國對外開放的形象，同時吸收利用外資為我國社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)服務(wù)，發(fā)揮了重要作用。自1993年以來，我國先后挑選了4批共77家境外上市預(yù)選企業(yè)，這些企業(yè)都處于各行業(yè)領(lǐng)先地位，在一定程度上體現(xiàn)了我國經(jīng)濟的整體發(fā)展水平和增長潛力。到1997年12月底為止，已有42家境外上市預(yù)選企業(yè)經(jīng)過改制在境外上市，包括上海石化、鎮(zhèn)?；ぁc鈴汽車、北京大唐、南方航空等。其中有27家在香港上市，6家在香港和紐約同時上市，2家在香港和倫敦同時上市，2家單獨在紐約上市，1家單獨在新加坡上市。這42家境外上市企業(yè)累計籌集外資約95.6億美元。平均每家企業(yè)籌資2.46億美元。近年來，隨著我國對外開放的不斷深入和經(jīng)濟全球化的影響，我國企業(yè)掀起了在境外發(fā)行股票和將股票在境外上市的熱潮，越來越多的境內(nèi)企業(yè)從事到境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市的活動，有的采取直接方式，即中國公司直接以我國境內(nèi)公司的名義在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易；也有的采取間接方式，即中國公司在境外注冊登記成立新的公司，再以新公司的名義在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。應(yīng)當(dāng)說實行允許境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行股票和將股票在境外上市的政策，為我國企業(yè)開辟了從國際資本市場融資的渠道，對利用國際資本市場的資金資源，發(fā)展我國經(jīng)濟建設(shè)，發(fā)揮了積極作用。但是，在我國目前情況下，到境外發(fā)行或者上市證券的企業(yè)直接代表著我國企業(yè)在國際市場上的形象，這些企業(yè)本身的質(zhì)量如何以及他們在境外發(fā)行上市的證券的質(zhì)量如何，不僅關(guān)系到這些企業(yè)自身在國際市場上的形象和再籌資能力，而且還關(guān)系到能否保持中國企業(yè)在國際資本市場上籌資的有效渠道，同時，境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行上市證券也會對我國宏觀的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、資本市場的管理以及國家政治、經(jīng)濟方面的利益產(chǎn)生影響，所以，這是一項政策性很強的工作，必須緊密結(jié)合我國實際情況，堅持積極穩(wěn)妥、循序漸進的原則，要加強監(jiān)管，特別是從法律上應(yīng)當(dāng)嚴格加以規(guī)范。本條規(guī)定是對《公司法》有關(guān)規(guī)定的重申，這一規(guī)定體現(xiàn)了現(xiàn)階段對這一工作的管理原則，這就是：境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易，必須經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，未經(jīng)批準(zhǔn)的，不得從事這些活動。
????按照