???? 第十條????公開發行證券，必須符合法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準或者審批；未經依法核準或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發行證券。
????【釋義】????本條是對公開發行證券實行核準制度或者審批制度的規定。
????本法規定的證券發行是指公司為籌集資金而向投資者出售股票、公司債券以及國務院認定的其他證券的活動。證券發行按發行對象的不同，分為私募和公募兩種方式。私募又稱為不公開發行或內部發行，是指面向少數特定的投資者發行證券的方式。所謂“特定的”投資者可以概括為三類：一類是公司內部人員如股東、公司員工等以及與公司有聯系的人員如公司顧問等；另一類是與發行人有密切聯系的公司、金融機構等；第三類是有關的專業機構和個人投資者，如投資基金、保險基金、各種套利者等。私募發行手續比較簡單，可以節省發行費用和時間，不足之處主要在于發行對象有限，所發行的證券流通性較差。然而目前在西方成熟的證券市場上，隨著養老基金、共同基金和保險公司等專業機構投資者的迅速崛起，私募發行近年來呈現出逐漸增長的趨勢。在我國，境內上市的外資股（指B股）的發行幾乎全部采用私募的方式。公募又稱為公開發行，是發行人向不特定的社會公眾廣泛出售證券的方式。采用公開發行證券的方式，發行對象有兩個特點：一是發行對象是眾多的投資者，二是發行對象是不特定的投資者，這就是說任何合法的投資者均可購買公開發行的證券。以公開發行方式發行證券的，發行對象范圍大，籌集資金潛力也大，所發行的證券可以申請在證券交易所上市，增強了證券的流通性，投資者易于分散風險，比較愿意購買，也有利于提高發行人的社會信譽。所以，籌資金額較大、證券發行數量較多的發行人，一般都采用公開發行的方式發行證券募集資金。可以說公開發行是證券發行中最基本、最常見的方式。
????證券發行是證券市場的基礎環節，是證券進入市場流通的首要步驟，把好證券發行這一關，是保證發行上市證券質量的基本前提。由于股票、公司債券的發行屬于公司籌集資金的行為，所以，《公司法》從規范公司行為的角度，對股票、公司債券發行的基本制度作出了規定。對于公司發行股票、公司債券的，《公司法》規定實行審批制，即除符合《公司法》規定的條件外，還應當報經國務院證券監督管理部門審查批準。這一法律制度實行以來，對于規范股票、公司債券的發行行為，保障廣大投資者的利益，發揮了積極作用。但是，近年來，股票發行和上市基本上是同時進行的，在對股票發行上市申請審批的過程中，行政干預過多，拉關系、走后門以及不公正現象時有發生，并出現了虛假包裝、過度包裝、捆綁上市等問題。因此，對股票公開發行和上市實行的審批制需要加以改進。從我國目前的實際情況看，立即改為注冊制還不具備條件。為保證發行上市證券和上市公司的質量，體現公開、公平、公正的原則，本法規定對股票公開發行上市實行核準制度，即申請股票公開發行由國務院證券監督管理機構按照法定條件和法定程序審核準許。本條規定既對《公司法》所確立的證券公開發行的審批制度進行了重申，同時也確立了股票公開發行的核準制度。
????按照本條規定，公開發行證券，必須符合《公司法》和本法以及其他法律的規定，行政法規對證券公開發行的條件有具體規定的，也應符合行政法規的規定；與此同時，公開發行股票的，應當依本法規定報經國務院證券監督管理機構核準；公開發行公司債券，應當依照《公司法》的規定報經國務院授權的部門審批。這里沒有明確審批的具體部門，而是規定由國務院授權的部門審批，主要有三層含義：一是與《公司法》有關由國務院證券管理部門審批的規定相銜接；二是考慮國務院實行機構改革后，各部門職能有所調整，宜從法律上授權國務院確定負責審批的具體部門；三是國務院授權由哪個部門審批，就由哪個部門負責。公開發行國務院認定的其他證券的，也應當符合本法、《公司法》以及有關法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準或者審批。
????由于確立了公開發行證券實行核準或者審批的制度，所以，本條進一步規定，未經依法核準或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發行證券。概括地講，這一規定包含四層意思：其一，公開發行證券的申請依法經審核準許或者審查批準后，可以向社會公開發行。其二，國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門尚未作出核準或批準公開發行證券的決定時，不得向社會公開發行證券。其三，經國務院授權的部門依法審核或者審查未獲準許或未獲批準公開發行的證券，不得向社會公開發行。其四，未經依法核準或者審批而向社會公開發行證券的，是非法發行，應當承擔相應的法律責任。
????第十一條????公開發行股票，必須依照公司法規定的條件，報經國務院證券監督管理機構核準。發行人必須向國務院證券監督管理機構提交公司法規定的申請文件和國務院證券監督管理機構規定的有關文件。
????發行公司債券，必須依照公司法規定的條件，報國務院授權的部門審批。發行人必須向國務院授權的部門提交公司法規定的申請文件和國務院授權的部門規定的文件。
????【釋義】????本條是對公開發行股票和公司債券的法定條件和如何提交申請文件所作的規定。
????《公司法》對股票發行條件作出了規定，所以公開發行股票，必須符合《公司法》規定的條件。股票發行條件主要分為以下幾個方面：
????第一，發行人必須是依法設立的股份有限公司。股票是股份有限公司用以表示股份的形式，是公司簽發的證明股東權利的憑證。股票的發行人只能是股份有限公司。在這里發行人的具體情況不同，需要滿足的法定條件也有所不同，可以分為三種情況，第一種情況是發起人以募集設立方式新設立股份有限公司的，可以依法向社會公開發行股票，募集股份。在這種情況下，發起人應當符合下列條件：1．必須符合國家產業政策，其中重點支持能源、交通、通訊、原材料等基礎產業和高新技術產業，從嚴控制一般加工工業和商業流通性企業，暫時限制金融、房地產等行業。2．股本結構應當符合法定要求，其中，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五；認購數額不少于人民幣3000萬元（國家另有規定的除外）；發行人向社會公眾發行的部分不應少于發行人擬發行股本總額的百分之二十五；發行人的股本總額超過人民幣4億元的，國務院證券監督管理機構按照規定可以酌情降低向社會公眾發行部分的比例，但是最低不得少于公司擬發行的股本總額的百分之十；發起人內部職工認購的股本總額不得超過擬向社會公眾發行股本總額的百分之十。3．發起人在近三年內無重大違法行為。第二種情況是原有企業改組設立股份有限公司的，發行人除了應當具備新設立的股份有限公司的法定條件外，還應當有近三年連續盈利的紀錄，并且必須符合一個實質性條件，這就是發行人不能有過高的負債比例和過低的有形資產比例。即公司在發行前一年末，凈資產在總資產中所占比例不得低于百分之三十，無形資產在凈資產中所占比例不高于百分之二十（國務院證券監督管理機構另有規定的除外）。第三種情況是已經依法完成了公司設立程序的股份有限公司增資發行股票或者配售股份，應當符合以下條件：發行人前一次發行的股份已經募足，并間隔一年以上；發行人在近三年內的凈資產收益率每年都在百分之十以上，屬于能源、原材料、基礎設施類的公司可以略低，但不得低于百分之九；發行人在近三年內連續盈利且財務會計文件無虛假記載；前一次募股資金的使用與招股說明書所述的用途相符；本次配股募集資金后，發行人預測的凈資產收益率應達到同期銀行個人定期存款利率；發行人一次配股發行股份總數，不得超過該發行人前一次發行并募足股份后普通股總數的百分之三十，發行人將本次配股募集資金用于國家重點建設項目和技改項目的，在發起人承諾足額認購的情況下可不受百分之三十比例的限制。
????第二，股份的發行必須實行同股同權，同股同利。同次發行的股票每股的發行條件和價格應當相同。
????第三，股票發行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。
????第四，股票采用紙面形式或者國務院證券監督管理部門規定的其他形式。股票應當載明下列主要事項：1．公司名稱；2．公司登記成立的日期；3．股票種類、票面金額及代表的股份數；4．股票的編號。股票由董事長簽名，公司蓋章。發起人的股票應當標明發起人股票字樣。5．向發起人、國家授權投資的機構、法人發行的股票應當為記名股票，并應當記載該發起人、機構或者法人的名稱，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。6．公司公開發行股票必須由承銷機構承銷，簽訂承銷協議。
????股份有限公司或者發起人公開發行股票，應當依照上述法定條件報經國務院證券監督管理機構核準。
????發行人申請公開發行股票，必須向國務院證券監督管理機構提交《公司法》規定的以下申請文件：1．批準設立公司的文件；2．公司章程；3．經營估算書；4．發起人姓名或者名稱，發起人認購的股份數、出資種類及驗資證明；5．招股說明書；6．代收股款銀行的名稱及地址；7．承銷機構名稱及有關的協議。
????《公司法》對發行公司債券的條件也作了規定，這些法定條件包括以下內容：1．公司債券的發行人應當是股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業或者國有投資主體設立的有限責任公司；2．股份有限公司的凈資產額不低于人民幣三干萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣六千萬元；3．累計債券總額不超過公司凈資產額的百分之四十；4．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；5．籌集的資金投向符合國家產業政策；6．債券的利率不得超過國務院限定的利率水平；7．國務院規定的其他條件。不具備上述條件的，不得發行公司債券。按照《公司法》的規定，有以下二種情況之一的，不得再次發行公司債券：1．前一次發行的公司債券尚未募足的；2．對已發行的公司債券或者其債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續狀態的。公司申請發行公司債券的，國務院授權的部門應按照上述法定條件進行審查，符合條件的才能予以批準。
????《公司法》明確規定了申請發行公司債券應當提交的文件，包括：1．公司登記證明；2．公司章程；3．公司債券募集辦法；4．資產評估報告和驗資報告。申請發行公司債券的，發行人必須向國務院授權的部門提交上述申請文件。
????按照本條規定，國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門可以根據依法核準或者審批的需要規定發行人提交有關文件，申請發行股票或者公司債券的發行人也應當按照國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門的規定辦理。
????第十二條????發行人依法申請公開發行證券所提交的申請文件的格式、報送方式，由依法負責核準或者審批的機構或者部門規定。
????【釋義】????本條是對申請文件的格式和報送方式的規定。
????發行人申請公開發行證券所提交的申請文件的格式和報送方式，應當是規范的。文件的格式指的是文件記載事項的編排樣式。發行人申請公開發行證券所應提交的申請文件的種類和基本內容，是法律規定的，而核準或者審批證券發行的法定標準也是統一的，如果申請文件采用規范的格式，對于申請人來說，便于制作有關文件，可以避免遺漏有關申請事項；對于核準或者審批工作來說，便于對照法定條件進行審核或者審查，有利于提高工作效率，及時作出決定。文件的報送方式是指報告送呈文件所采取的具體方法和形式。規范申請文件的報送方式，對于申請人來說要履行一定的責任，但是便于核準機構或者審批部門有序地受理發行申請，及時進行審核或者審查。
????公開發行證券的申請文件的格式和報送方式，由依法負責核準或者審批的機構或者部門規定。這一規定有二層含義：一是，依法負責核準或者審批的機構或者部門有權規定發行人應提交的申請文件的格式和報送方式。發行人應提交的公開發行證券的申請文件種類很多，內容也不一樣，特別是依法負責核準或者審批的機構或者部門規定提交的申請文件，其內容在法律上是不確定的，對于這些申請文件難以規定統一的格式；申請文件的報送隨著技術的進步和現代化程度的提高也將會不斷改進，更便捷的方式會不斷涌現。因此，在這種情況下，申請公開發行證券所應提交申請文件的格式和報送方式不宜在法律中作出具體規定，而應當由負責核準或者審批的機構或部門來規定。這樣既有利于規范，又便于根據實際的需要和可能及時作出調整。二是，依法負責核準或者審批的機構或者部門應當對申請公開發行證券所應提交的申請文件的格式和報送方式作出規定，以適應證券發行申請、核準或者審批程序規范化的要求。發行人申請公開發行證券，應當按照依法負責核準或者審批的機構或者部門規定的格式和報送方式，提交申請文件。如果報送的申請文件不符合規定的格式，或者申請文件的報送方式不符合法定的要求，負責核準或者審批的機構或者部門可以拒絕受理該發行證券的申請，并要求發行人重新報送申請文件。
????第十三條????發行人向國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門提交的證券發行申請文件，必須真實、準確、完整。
????為證券發行出具有關文件的專業機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性。
????【釋義】????本條是對保證證券發行申請文件真實、準確、完整的責任的規定。
????證券發行申請文件應當是真實的、準確的、完整的。所謂真實，是指文件的內容必須反映實際情況，不得弄虛作假；所謂準確，是指文件應當按照規定的格式制作，對有關情況所作的陳述和提供的數據與實際情況應當符合，或者是合乎邏輯的推測，不得有誤導性陳述；所謂完整，是指所提交的申請文件的種類應當齊全，符合法定要求，每份申請文件的內容應當完整，不得有遺漏。法律規定所應提交的證券發行申請文件必須真實、準確、完整，就是要求將有關發行人的情況按照法律規定真實、準確、完整地提供給負責核準或者審批的機構或者部門，這是依法審核或審查發行人資格的需要，是保證發行證券的質量，保護廣大投資者利益的需要。
????發行人向國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門提交的證券發行申請文件，必須真實、準確、完整。這是對發行人責任的規定。證券發行申請文件是發行人制作并提交給有關機構或部門審核或審查的，其內容反映的是發行人自身的情況，所以，發行人對于申請文件的真實性、準確性、完整性負有最直接、最基本的責任，也是首要的責任。明確發行人的這一責任，是保證信息來源真實、準確的基本要求，也是讓發行人保證其自身質量和其所發行證券的質量的基本要求。
????為證券發行出具有關文件的專業機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證所出具文件的真實性、準確性和完整性。在證券市場上，一些具有專門職能的社會中介機構如律師事務所、會計師事務所、資產評估機構等，為發行人和投資者提供各種專業服務，為證券發行、交易活動的順利進行起到了促進和保障作用，并且這種專業服務本身也已成為證券發行、交易活動的重要組成部分。各類專業機構既獨立于發行人，又獨立于投資者，它們依法為證券發行和交易所提供客觀公正的服務，也是履行一種社會公證、社會監督的職能。社會中介機構在為證券發行、交易活動提供服務的過程中認真履行公證、監督職能，有利于推進證券市場形成公開、公平、公正的市場環境。在申請證券發行的過程中，發行人需要聘請有關專業機構和人員協助制作有關申請文件，并出具有關報告和證明文件。比如，發起人認購的股份數需通過資產評估機構依法進行的資產評估來確定；申請發行股票、公司債券都應當向負責核準或者審批的機構或者部門提交有關驗資報告，而驗資報告按照規定是由具有合法資格的注冊會計師出具的；發行人的各種法律文件的草擬、修改、審定工作，通常都需要由律師擔任法律顧問，參與進行，有關法律意見書則需由律師事務所出具。對于這些專業機構和人員來說，恪守獨立、客觀和公正的原則，謹慎誠實地為客戶服務，維護社會公眾利益，是他們基本的執業準則，在有關法律、行政法規中已經有這方面的規定。比如，《律師法》規定，律師擔任法律顧問的，應當為聘請人就有關法律問題提供意見，草擬、審查法律文件；在執業活動中不得提供虛假證據，隱瞞事實等。《注冊會計師法》規定，注冊會計師執行審計業務，必須按照執業準則、規則確定的工作程序出具報告，遇有下列情形之一的，應當拒絕出具有關報告：（一）委托人示意其作不實或不當證明的；（二）委托人故意不提供有關會計資料和文件的；（三）因委托人有其他不合理要求，致使注冊會計師出具的報告不能對財務會計的重要事項作出正確表述的。注冊會計師執行審計業務出具報告時，不得有下列行為：（一）明知委托人對重要事項的財務會計處理與國家有關規定相抵觸，而不予指明；（二）明知委托人的財務會計處理會直接損害報告使用人或者其他利害關系人的利益，而予以隱瞞或者作不實的報告；（三）明知委托人的財務會計處理會導致報告使用人或者利害關系人產生重大誤解，而不予指明；（四）明知委托人的會計報表的重要事項有其他不實的內容，而不予指明。有關專業機構和人員在為證券發行出具文件時，必須遵守這些基本規則。本法進一步規定這些為證券發行出具有關文件的專業機構和人員應當對其所出具的文件的真實性、準確性和完整性承擔保證責任，是為了明確這些專業機構在從事證券業務活動時的具體職責，有利于嚴格證券發行中各個環節的責任，確保信息的真實、準確、完整。按照本條第二款的規定，有關專業機構和人員的責任是在法定職責范圍內的責任，這就是說，只要他們嚴格按照法律規定，勤勉盡責地履行了職責，就視為盡到了義務，一些屬于他們工作職責范圍之內發現不了的問題，不應由他們來承擔責任。
????第十四條????國務院證券監督管理機構設發行審核委員會，依法審核股票發行申請。
????發行審核委員會由國務院證券監督管理機構的專業人員和所聘請的該機構外的有關專家組成，以投票方式對股票發行申請進行表決，提出審核意見。
????發行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序由國務院證券監督管理機構制訂，報國務院批準。
????【釋義】????本條是對股票發行審核委員會的設立、組成以及表決方式等有關事項的規定。
????國務院證券監督管理機構設發行審核委員會，依法審核股票發行申請。這一規定明確了發行審核委員會的法律地位和法定職責。首先，發行審核委員會設在國務院證券監督管理機構內部，是法定必須設立的機構；其次，發行審核委員會的職責是依法審核股票發行申請，也就是說這個委員會是國務院證券監督管理機構內部負責核準股票發行申請的具體職能機構，所有提交國務院證券監督管理機構的股票發行申請，都須要由發行審核委員會依法進行審核。在法律中明確規定發行審核委員會的設立和職責，是從法律上確立股票發行核準制度的一個重要內容，這是對現行的股票發行體制的一個改進，有利于提高股票發行核準過程的透明度。
????發行審核委員會的成員由兩部分人員構成，一部分是國務院證券監督管理機構內部的專業人員，另一部分是國務院證券監督管理機構以外的有關專家，這些專家主要包括政府綜合經濟管理部門、有關行業主管部門的專業人員以及經濟、法律、金融、財會等有關方面的專家、學者等。這兩部分人員是發行審核委員會的基本組成人員，也是法定的組成人員。在法律中規定組成發行審核委員會必須聘請國務院證券監督管理機構外的專家，主要是因為股票發行影響面廣，涉及的問題多，需要由各有關方面的專家從不同方面進行審核，提出意見。這樣有利于保證發行的股票的質量。
????發行審核委員會應當以投票方式對股票發行申請進行表決，提出審核意見。此處審核意見是指發行審核委員會作為一個法定機構所作出的是否同意股票發行的決議，是發行審核委員會進行審核工作的結果，也是該委員會對某支股票發行申請審核的最終程序，而不是委員會某位成員的個人意見。按照本條第二款的規定，這個審核意見應當通過投票表決的方式形成，也就是說它是由民主決策產生的，這一規定可以說是公平、公正原則的體現。
????發行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序由國務院證券監督管理機構制訂，報國務院批準。這樣可以使這個機構的設立和運行有規可循，減少工作的隨意性，提高可信度。
????第十五條????國務院證券監督管理機構依照法定條件負責核準股票發行申請。核準程序應當公開，依法接受監督。
????參與股票發行申請的人員，不得與發行申請單位有利害關系；不得接受發行申請單位的饋贈；不得持有所核準發行申請的股票；不得私下與發行申請單位進行接觸。
????國務院授權的部門對公司債券發行申請的審批，參照前二款的規定執行。
????【釋義】????本條是對核準或者審批機構或者部門及其有關人員的行為規則的規定。
????國務院證券監督管理機構依照法定條件負責核準股票發行申請。這一規定有以下含義：一是股票發行申請的核準決定是由國務院證券監督管理機構作出，或者說是否準許發行股票，由國務院證券監督管理機構來決定。二是國務院證券監督管理機構應當依照法定條件作出核準決定；三是國務院證券監督管理機構對股票發行申請依法承擔核準責任，這就是說，如果因工作疏忽或徇私枉法造成不符合法定條件的股票公開發行，給投資者造成損失的，核準機構應當承擔相應的法律責任。
????核準程序應當公開，依法接受監督。這是一項法律原則，確立這一原則是為了保證提高核準過程的透明度，促使依法公正地作出核準決定，加強責任意識，防止徇私舞弊的行為。
????參與核準股票發行申請的人員必須遵守以下四項行為規則：一是，不得與發行申請單位有利害關系，這種利害關系包括經濟上的和其他方面的利益聯系。與申請發行的單位有利害關系的人員，不能被指定參與核準股票發行申請。二是，不得接受發行申請單位的饋贈，這里所謂饋贈，實際上包括無償獲得的可以金錢來計算的各種形式的利益。三是，不得持有所核準的發行申請的股票，這也是避免參與核準的人員與發行申請單位有利益關系。四是，不得私下與發行申請單位進行接觸。這是防止私下拉關系、走后門，避免發生舞弊現象。本條規定這四項行為規則，主要是為了保證參與核準股票發行申請的人員能夠站在客觀公正的立場上，進行審核工作，防止以權謀私，徇私舞弊，貪贓枉法，以保護投資者的利益。
????國務院授權的部門應當依照法定條件負責審批公司債券發行申請，審批程序也應當提高透明度，依法接受監督。參與審批公司債券的有關人員，也應當遵守本條第二款規定的四項行為規則。這是保證證券發行核準或者審批程序公正性的共同要求。
????第十六條????國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發行申請文件之日起三個月內作出決定；不予核準或者審批的，應當作出說明。
????【釋義】????本條是對作出核準或者審批決定的期限以及不準許發行證券的說明義務所作的規定。
????國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門作出核準或者審批決定的期限都是自受理證券發行申請文件之日起三個月內。這一規定既保證了核準或者審批機構或者部門有必要的工作時間審查核對材料，確保工作質量，又促使其提高工作效率，防止不負責任的拖延，給發行人的利益帶來不利影響。核準或者審批的機構或者部門應當嚴格按照這一規定在法定時限內作出核準或者審批決定。所謂受理申請，是指核準或者審批機構或者部門接受辦理核準或者審批申請事項的請求。對于負責核準、審批的機構或者部門來說，收到發行申請單位提交的申請文件并不意味著已經受理申請，而是要在申請文件的種類符合法律要求，格式規范，按照規定的方式報送上來以后，才能予以受理。當然，對于形式上、程序上符合法定要求的申請，核準、審批的機構或者部門應當及時受理，不得任意拖延時間。
????核準、審批的機構或者部門對于不予核準或者審批的申請，應當作出說明，此即說明義務。規定這項義務是為了提高核準或者審批工作的透明度，促使核準機構和審批部門嚴格依法辦事，對申請人負責，防止工作疏漏和隨意。應當說明的事項主要是不準發行證券的法律依據。
????第十七條????證券發行申請經核準或者經審批，發行人應當依照法律、行政法規的規定，在證券公開發行前，公告公開發行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。
????發行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。
????發行人不得在公告公開發行募集文件之前發行證券。
????【釋義】????本條是對發行證券信息的公告義務和保密義務所作的規定。
????在證券發行、交易活動中，實行公開、公平、公正原則的一個重要內容，就是信息公開。信息公開是證券市場的一個主要特點，甚至可以說是證券市場生命力之所在。公開發行證券，是發行人進行的直接面向廣大社會公眾籌集資金的活動，這種活動本身就具有公開的性質。向社會公眾公開有關籌集資金的情況，如籌資目的、用途、發行人自身的生產經營情況、給予投資者的回報是什么、是多少等，是廣大投資者作出決策的必要前提，因此，這也是發行證券的一個首要步驟。對此，《公司法》有關條款已作出規定，這就是發起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，發行公司債券的申請經批準后，應當公告公司債券募集辦法。本條再一次重申了這些規定，可以使發行人更加明確公告證券公開發行募集文件是他們的一項義務。這里應當注意三點：第一，公告的時間應在證券發行申請經核準或者經批準以后，在證券公開發行之前。在證券發行申請尚未得到核準或者批準前，不應公告證券公開發行募集文件，而在該申請文件經核準或者批準后，必須及時公告有關文件，在公告前不得公開發行證券。第二，公告的內容是公開發行募集文件。在《公司法》中已對應公告的公開發行募集文件的內容作了規定，如，公開發行股票應當公告招股說明書，招股說明書應當附有發起人制定的公司章程，并載明下列事項：（一）發起人認購的股份數；（二）每股的票面金額和發行價格；（三）無記名股票的發行總數；（四）認股人的權利義務；（五）本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。公開發行公司債券，應當公告載明下列事項的公司債券募集辦法：（一）公司名稱；（二）債券總額和債券的票面金額；（三）債券的利率；（四）還本付息的期限和方式；（五）債券發行的起止日期；（六）公司凈資產額；（七）已發行的尚未到期的公司債券總額；（八）公司債券的承銷機構。所以，發行人應當按照《公司法》規定的內容公告有關文件。其他法律、行政法規對此有規定的，也應當按照其規定執行。第三，公告的方式是在有關報紙、雜志等刊物上刊登，并應將文件置備于指定的場所供公眾查閱。法律、行政法規規定還應采取其他方式的，也應按照法定要求執行。
????發行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。這是對有關知情人應遵守保密義務的規定。這樣規定是為了保護發行人的合法權益，也是為了維持證券市場的正常秩序，防止內幕交易或者誤導投資者。在這里規定的知情人包括發行人內部的高級管理人員、核準機構或者審批部門的有關人員、為證券發行提供服務的專業機構的有關人員，以及因工作關系可以接觸到發行證券信息的有關人員等。所謂依法公開前，主要是指發行證券的申請依法經核準或者審批后按照法定方式作出公告之前。因為證券發行申請經核準或者審批后，才能夠公開有關信息，所以在證券公開發行申請經核準或者審批之前公開或者泄露有關信息是非法的；在證券發行申請經核準或者審批后，而發行人尚未按照法定方式作出公告之前，發行人以外的知情人員不得以任何方式公開或者泄露這些信息；而發行人自己不按法定方式而以其他方式公開這些信息也是不允許的，泄露這些信息更是非法的。
????第十八條????國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準或者審批證券發行的決定，發現不符合法律、行政法規規定的，應當予以撤銷；尚未發行證券的，停止發行；已經發行的，證券持有人可以按照發行價并加算銀行同期存款利息，要求發行人返還。
????【釋義】????本條是對公開發行證券的核準或者審批決定出現差錯的處置所作的規定。
????在國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準或者審批證券發行申請的過程中，有時可能因某一工作環節出現紕漏或者工作人員疏忽造成核準或審批決定出現差錯的情況，也有由于發行人與有關專業機構串通起來，搞虛假包裝，從形式上看法定要件都具備，其實不符合法律規定條件，但按一般的法定程序審核難以查出問題，致使核準或者審批機構所作的決定出現差錯的情況。為了保證發行上市證券的質量和上市公司的質量，對廣大投資者負責，核準機構或者審批部門一旦發現已作出的核準或者審批決定不符合法律、行政法規的規定，應當及時予以糾正。《公司法》對這種情況規定了處置辦法，這就是，對已作出的批準決定如發現不符合本法規定的，應予撤銷。尚未募集股份的，停止募集；已經募集的，認購人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。本條現定是在《公司法》規定的基礎上所作的必要重申和補充。從本條規定看，糾正這種差錯應從兩個方面采取措施，一方面是對國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門的要求，就是它們應當撤銷已經作出的錯誤的核準或者審批決定；另一方面是對發行人的要求，這就是發行人尚未發行證券的，立即停止發行；已經發行的，根據證券持有人的請求，按照發行價加算銀行同期存款利息返還其所出資金。
????第十九條????股票依法發行后，發行人經營與收益的變化，由發行人自行負責；由此變化引致的投資風險，由投資者自行負責。
????【釋義】????本條是對發行人和投資者的風險責任所作的規定。
????任何投資都是有風險的，投資風險往往與投資收益相伴隨，收益越高，風險也越大。股票投資更是如此。人們常說股票市場是高風險的市場，這主要是指股票的價格受公司自身經營情況和市場漲落的影響很大，而且這種變化隨機性很大，很難把握。由于股票市場具有這一特點，股票發行人和股票的投資者必然要承擔相應的投資風險。在法律中明確規定投資者的風險責任，有利于促使發行人、投資者增強風險意識，減少投資的隨意性，也可以防止有的股民存有賺了錢歸自己，賠了錢找政府的錯誤認識，有利于維護社會穩定。本條規定的風險責任分為二種，一種是發行人的責任，這就是股票依法發行后，發行人經營與收益發生變化，比如出現虧損，無法支付紅利等致使股價下跌，由發行人自行承擔責任。另一種是投資者的責任，這是指股票依法發行后，由于發行人經營與收益情況變化導致股票的收益減少的，由投資者自行承擔這種損失。
????第二十條????上市公司發行新股，應當符合公司法有關發行新股的條件，可以向社會公開募集，也可以向原股東配售。
????上市公司對發行股票所募資金，必須按招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會批準。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得發行新股。
????【釋義】????本條是對上市公司發行新股所作的規定。
????本條是對上市公司發行新股所作的規定。這也就是說，本法這一有關新股發行的規定只適用于上市公司。一般情況下，只要是股份有限公司，都有發行新股的需要和可能，《公司法》對于股份公司發行新股的規則作出了基本規定。但是由于一段時間以來，社會上一些地方、部門、企業事業單位和個人未經批準而以設立股份公司為名亂集資的問題相當嚴重，這些活動擾亂了金融秩序,損害群眾利益，影響社會安定。為防范金融風險，保持金融市場和社會的穩定，中央和國務院已經作出決定并采取嚴厲措施，堅決予以清理整頓、維護金融秩序。考慮到這種情況，本法只對上市公司的新股發行的有關問題作進一步的重申和補充，而不涉及未上市的股份有限公司發行新股的問題，這些未上市的股份有限公司發行新股仍應當依照《公司法》的規定辦理。
????上市公司發行新股應當符合《公司法》規定的條件。《公司法》對公司發行新股的必要條件作了規定，主要有四項內容：（一）前一次發行的股份已募足，并間隔一年以上；（二）公司在最近三年內連續盈利，并可向股東支付股利；（三）公司在最近三年內財務會計文件無虛假記載；（四）公司預期利潤可達同期銀行存款利率。公司以當年利潤分派新股，不受第（二）項條件限制。本法強調要在符合《公司法》規定的條件下發行新股，有利于促使這項活動規范化。
????上市公司發行新股的方式有兩種，一種是向社會公開募集，另一種是向原股東配售。在法律中明確發行新股的二種方式，可以規范新股的發行方式，也有利于促使上市公司更好地利用不同的方式發行新股。
????上市公司對發行股票所募資金的使用必須規范化。目前在實際中，股份有限公司改變募股資金使用用途的問題比較多，這其中的情況也不盡相同。有的是因為公司自身生產經營情況或公司外部經營環境發生較大變化，資金原來的用途需要改變，以適應變化了的情況；也有的是因為招股說明書所列的投資項目是公司為取得股票發行上市資格而刻意安排的，并沒有進行周密的可行性研究，或者并不打算真正投資于這些項目，以致于在募股資金到手以后，就改變了用途；再有就是招股說明書中所列項目本身就是虛假的，是上市公司搞欺詐。當然各種各樣的具體情況還要復雜得多，這里就不一一列舉了。改變募股資金用途的上市公司，許多是將資金用于炒作股票、房地產，有的甚至炒期貨。這些行為嚴重擾亂了正常的金融秩序，也給投資者帶來很大危害，因此，有必要從法律上加以規范。本條對募股資金用途所作的規范主要有三項內容：其一，募股資金必須按招股說明書所列資金用途使用。招股說明書是經核準機構依法核準，由發行人向投資者所作的具有法律效力的承諾，對投資者來說，其投資決定是依據招股說明書的內容作出的，所以，招股說明書所列用途是募股資金使用的法定依據，發行人不得隨意改變。其二，改變招股說明書所列資金用途必須經股東大會批準。這是考慮到經營情況的變化以及其他改變資金用途的正當需要而作的靈活規定。這樣規定也是符合保護投資者利益的原則的。股東大會是股份有限公司的權力機構，按照《公司法》規定，它有權決定公司的經營方針和投資計劃，由股東大會批準的決定，是反映全體股東的意志的。其三，擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得發行新股。這是對擅自改變募股資金用途的法律后果的規定。這項內容又包含三層意思：一是擅自改變用途的應當加以糾正，所謂糾正是指按照招股說明書所列資金用途使用；二是擅自改變用途以后，如果不作糾正，也就是不回復按招股說明書的用途使用，就應當報經股東大會認可，經股東大會認可后，可以將募股資金按照新的用途使用。三是，擅自改變用途而未作糾正的，又未經股東大會認可的，公司不得發行新股，這就剝奪了它在股票市場上募集新的資金的權利。
????第二十一條????證券公司應當依照法律、行政法規的規定承銷發行人向社會公開發行的證券。證券承銷業務采取代銷或者包銷方式。
????證券代銷是指證券公司代發行人發售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發行人的承銷方式。
????證券包銷是指證券公司將發行人的證券按照協議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。
????【釋義】????本條是對證券公司與發行人承銷關系的確立以及承銷方式所作的規定。
????證券發行方式按照有無發行中介，可分為直接發行和間接發行兩大類。發行人直接向投資者推銷出售證券的為直接發行。這種方式可以節省發行手續費，降低發行成本，但發行人可能會由于缺乏有關證券銷售專門知識和廣泛的銷售網絡，自身要承擔較大的發行風險，容易導致發行失敗。發行人將證券委托給專門的經營證券業務的證券機構代理銷售的，就是間接發行。采用間接發行方式，對發行人來說，雖需支付一定的手續費，但比較簡便，發行風險較小，最主要是可以在短時間內籌集到資金。所以，公開發行證券一般都是采取間接發行的方式。從接受委托為發行人銷售證券的證券機構來說，間接發行證券就是由它們來承銷發行證券。由承銷機構承銷證券，有利于證券順利發行，也有利于保護公眾投資者的利益，因此，《公司法》規定了向社會公開募集股份應當由依法設立的證券經營機構承銷，簽訂承銷協議。本條規定是對《公司法》規定的進一步重申和補充。按照本條第一款的規定，發行人向社會公開發行證券，應當由承銷機構負責承銷；承銷機構應當是依法設立并經國務院證券監督管理機構核定可以經營承銷業務的證券公司；證券公司應當按照法律、行政法規的規定辦理承銷證券的業務。
????證券承銷業務采取代銷或者包銷方式。這兩種方式是證券承銷業務的基本方式，也可以說是法定方式。為了有效地規范證券承銷業務，明確在證券承銷業務中發行人與證券公司間的權利義務關系，本條第二款、第三款分別對證券代銷和證券包銷的法律關系的內容作了具體規定，這些規定包含以下二層意思：
????第一，證券代銷是指證券公司代發行人發售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發行人的承銷方式。這一規定表明，在證券代銷方式中，證券公司與發行人之間是委托代理關系，證券公司的責任是在承銷期內盡力銷售證券，期限屆滿時能銷出去多少算多少，尚未售出的證券全部退還發行人，基本上不承擔什么風險。相應的，證券公司所收取的費用也較少。對發行人來說，自己要承擔全部的發行風險，但發行成本較低，銷售證券的主動權掌握在自己手中。在實際中，代銷證券的方式適合于一些信譽好、知名度高、比較易于被社會公眾接受的大公司的證券。
????第二，證券包銷是指證券公司將發行人的證券按照協議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部購入的承銷方式。在證券包銷方式中，證券公司與發行人是買賣關系，證券公司的責任是按協議購入發行人的全部證券或者在承銷期結束時購入未售出的全部證券，發行風險全部由證券公司承擔。與此相對應的是證券公司包銷的收益較高，其收益主要來自低價從發行人處買進又以高價向投資者售出所賺取的差額利潤。對發行人來說既不必承擔證券銷售不出去的風險，又能迅速籌集到資金，所以，包銷證券是證券市場中最常見的承銷方式。證券包銷，具體又分為全額包銷和余額包銷兩種方式。這兩種包銷方式本質上是相同的，但又各具特點。全額包銷，又稱為確定包銷，是證券公司首先以較低的價格將發行人擬發行的證券一次性全部購買下來，然后再以較高的價格在市場上將證券銷售給投資者。這種承銷方式主要有三個特點，一是，承銷的證券公司與發行人之間是一種買賣關系，而不是代理關系；二是，承銷的證券公司賺取的利潤來源于其購買與銷售證券之間的差價，而不是承銷手續費；三是，發行人在向承銷的證券公司出售其證券的同時即已取得全部價款。余額包銷，是證券公司按照與發行人約定的發行條件和發行總額向社會公眾推銷證券，如果在承銷協議規定的承銷期屆滿時，證券未能全部售完，則未售出的部分由承銷的證券公司全部買進。這種承銷方式主要有二個特點，一是承銷的證券公司與發行人之間總體上是一種代理關系，但在承銷期限屆滿后如發生由承銷的證券公司購買全部剩余證券的情況，則二者之間的關系就轉變為買賣關系；二是，承銷的證券公司所取得的收益主要來自于承銷手續費。
????第二十二條????公開發行證券的發行人有權依法自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當競爭手段招攬證券承銷業務。
????【釋義】????本條是對如何確定承銷機構所作的規定。
????公開發行證券是一種商事活動，在符合法律、行政法規的前提下，應當按照自愿、有償、誠實信用的原則進行。公開發行證券的申請經核準或審批后，應當依法采用由證券公司承銷的方式發行證券，但是具體由哪家證券公司承銷，直接關系到發行人的發行費用、發行風險等經濟利益，從發行人的角度來說，應當由發行人自主決定。同樣地，承銷證券是證券公司的一項重要業務，承銷業務收入是證券公司經營收入的一項重要來源，能否取得承銷業務，對證券公司的經濟利益也有直接影響。對發行人和證券公司來說，應當有一種公平的市場機制來確定什么樣的證券公司能夠取得承銷證券業務。但是，在目前的證券市場上，在確定承銷的證券公司時，有兩方面的問題比較突出，一個問題是有些政府部門和證券監督管理機構的工作人員利用職務隨意干預發行人的證券發行活動，為發行人指定承銷的證券公司、另一個問題是一些證券公司在開展代理發行業務、招攬承銷項目的過程中，采取各種不正當的手段惡性競爭，比如，有的證券公司迎合或鼓勵發行人以不合理的高溢價發行股票或者向發行人允諾在其股票上市后維持其股票價格，有的證券公司貶損同行，也有的給有關當事人回扣或者違反規定降低承銷費用或免費承銷，還有的利用行政干預取得承銷業務等。這兩方面的問題都違反了證券市場的公平原則，影響了正常的證券發行秩序，應當加以規范。因此，本條有針對性地從兩個方面作出規定，一方面是明確發行人有權依法自主選擇承銷的證券公司，另一方面強調證券公司不得以不正當競爭手段招攬承銷業務。本條規定也為證券監督管理機構及有關管理部門依法行使職權，干預證券承銷過程中的惡性競爭活動，糾正違法行為，留下了適當的空間。
????第二十三條????證券公司承銷證券，應當同發行人簽訂代銷或者包銷協議，載明下列事項：
????（一）當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；
????（二）代銷、包銷證券的種類、數量、金額及發行價格；
????（三）代銷、包銷的期限及起止日期；
????（四）代銷、包銷的付款方式及日期;
????（五）代銷、包銷的費用和結算辦法；。
????（六）違約責任；
????（七）國務院證券監督管理機構規定的其他事項。
????【釋義】????本條是對承銷協議的訂立及內容所作的規定。
????證券公司承銷證券，應當同發行人簽訂承銷協議。這一規定明確了簽訂證券承銷協議，是證券公司承銷證券所必須履行的法定程序。承銷協議，又稱為承銷合同，是確立證券公司與發行人在承銷過程中的權利義務關系的證明文件。以協議的方式確定證券公司與發行人的承銷法律關系，雙方的權利義務比較明確，有利于各方行使權利、履行義務，有利干證券的發行。
????承銷協議是要式文件，也可以說是要式合同。它的基本條款由本條作出了規定。在法律中規定承銷協議為要式合同，主要是為了規范證券承銷業務活動，使雙方當事人建立一種規范的權利義務關系，從而保障證券順利發行。按本條規定，承銷協議分為兩種，一種是代銷協議，另一種是包銷協議，這兩種協議應當載明的基本事項是共同的，主要包括七項內容：
????（一）當事人的名稱、住所及法定代表人姓名。這里規定的當事人的名稱，應當是雙方當事人在公司登記機關登記的正式名稱，如果發行人處于設立階段，則要求記載符合《公司法》規定的發起人的名稱；當事人住所應當是其在登記機關登記的法定住所。
????（二）代銷、包銷證券的種類、數量、金額及發行價格，這些事項是雙方當事人權利義務的基本內容，因此必須載明。
????（三）代銷、包銷的期限及起止日期。這實際上是要明確雙方當事人之間代銷、包銷法律關系的存續期間。
????（四）代銷、包銷的付款方式及日期。這里規定的付款方式及日期是對雙方當事人而言的，如果是代銷，就應載明發行人向證券公司支付手續費或者傭金的方式和日期；如果是包銷，就應載明證券公司向發行人支付所購入的證券的價款的方式和日期。
????（五）代銷、包銷的費用和結算辦法。
????（六）違約責任。這是指雙方違反協議時各自應承擔的經濟責任。
????（七）國務院證券監督管理機構規定的其他事項。這是授權國務院證券監督管理機構可以根據監督管理的需要和承銷活動中一些情況的變化，對承銷協議中必須載明的事項補充規定新的內容。
????承銷協議中必須載明上述事項，缺少上述法定記載事項的，承銷協議不能成立。當然在法定記載事項以外，雙方當事人約定的事項也可以在承銷協議中載明。
????第二十四條????證券公司承銷證券，應當對公開發行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發現含有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。
????【釋義】????本條是對承銷證券發行的證券公司的行為規則所作的規定。
????證券公司承銷證券，對公開發行募集文件的真實性、準確性、完整性負有核查責任，也可以說是核查義務。規定證券公司承擔這一責任，也是為了層層把關，充分保證證券發行信息的真實、準確，保護廣大投資者的利益。按照本條規定，證券公司對所承銷的證券的公開發行募集文件應當認真進行核查，經過核查后，進行銷售證券活動的證券公司對所銷售的證券的募集文件的真實性、準確性、完整性承擔相應的保證責任。可以說如果承銷的證券公司沒有特別指出，投資者有理由認為公開的發行募集文件中不存在虛假的陳述或者尚未被披露的重大缺陷。證券公司在核查時，發現公開發行募集文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，有權采取相應措施，或者說有責任采取相應措施。這一項措施也是一項禁止性規則，這就是不得進行銷售活動。這是針對所有的證券公司所作的規定，因為對于違法發行的證券，任何證券公司都有義務也有權利拒絕銷售。第二項措施是在證券已經被銷售的情況下發現問題時，應當立即停止銷售活動，并進行糾正。這是相對于正在進行銷售證券活動的證券公司而言的。
????第二十五條????向社會公開發行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。
????【釋義】????本條是對承銷團承銷所作的規定。
????承銷團是多家證券公司組成的承銷證券的集團。承銷團承銷是證券發行中一種常見的方式。對于一次發行量特別大的證券，由承銷團承銷，可以分散發行風險，同時也可以集合各個證券公司的銷售網點共同向市場推銷，有利于保證迅速地完成證券發行。因此，本條規定公開發行的證券票面總值超過五千萬元的，應當由承銷團承銷。按照這一規定，并不排除發行證券票面總值在五千萬元以下的，也可以由承銷團承銷。
????承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。這一規定明確了承銷團的組成結構，也明確了承銷團內部成員之間的基本法律關系。證券公司組織承銷團承銷證券發行業務，必須按照這一規定，確定主承銷的證券公司和參與承銷的證券公司。
????第二十六條????證券的代銷、包銷期最長不得超過九十日。
????證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司事先預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。
????【釋義】????本條是對承銷期限和不得預留承銷證券所作的規定。
????本法第二十三條規定，承銷協議中應當載明代銷、包銷的期限，這是指證券公司與發行人簽訂承銷協議時應當約定承銷期限。本條第一款是對承銷期限所作的限制性規定，這就是證券公司與發行人約定的承銷期限最長不得超過九十日。作出這一限制，既給了證券公司充足的時間作銷售準備，也有利于防止有些證券公司把證券總是放在自己手里，不推向市場，而待證券市場價格上漲時再售給投資者，影響投資者的利益。
????證券公司作為證券發行的一種中介組織，其職責是為發行人和投資者服務，在銷售證券時，應首先維護投資者的利益，不得利用承銷證券的便利或優勢，牟取不正當利益，損害投資者利益。預留證券是指證券公司將從發行人那里取得的證券先留存在自己手里，不向投資者出售。一般情況下，證券公司總是會將市場看好的證券留存下來。然后再在適當的時候將所預留的這些證券賣出，牟取巨大的利益。這種作法嚴重違背了市場公平原則，將會影響投資者的信心，不利于證券市場健康發展。因此，本條第二款明確規定，證券公司在代銷、包銷期內，應當保證將所代銷或包銷的證券先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。這一規定有以下兩層含義：其一，在證券承銷期內，有投資者認購證券公司所承銷的證券的，證券公司應當將證券銷售給認購人，優先滿足他們的購買需要，當有人認購證券時，證券公司不得將證券留給自己而不銷售給認購人。其二，承銷期滿后，證券公司對自己所購入的證券是留存還是售出，則由其自行決定。
????第二十七條????證券公司包銷證券的，應當在包銷期滿后的十五日內，將包銷情況報國務院證券監督管理機構備案。
????證券公司代銷證券的，應當在代銷期滿后的十五日內，與發行人共同將證券代銷情況報國務院證券監督管理機構備案。
????【釋義】????本條是對承銷期滿后的備案管理的規定。
????證券公司在承銷業務結束后應當將承銷證券的情況報國務院證券監督管理機構備案。這是對證券承銷活動，也是對證券發行活動進行監督管理的一項措施。按照本條規定備案的時間是承銷期滿后十五日內。這里規定的承銷期應當是證券公司與發行人在承銷協議中約定的期限。所謂承銷期滿后十五日內，應當是從承銷協議所規定的代銷或包銷的終止之日后的第一天算起。備案的內容是承銷情況，也就是承銷協議的履行情況。代銷證券的，證券公司應將代銷情況報證券監督管理機構備案；包銷證券的，證券公司應將包銷情況報送監管機構備案。備案的機關是國務院證券監督管理機構。
????第二十八條????股票發行采取溢價發行的，其發行價格由發行人與承銷的證券公司協商確定，報國務院證券監督管理機構核準。
????【釋義】????本條是對確定股票發行價格所作的規定。
????股票發行價格是股票發行中最基本和最重要的內容，發行價格的確定關系到發行人、證券公司與投資者三方面的根本利益，也關系到股要發行后在市場上的表現。發行價格定得過低，難以最大限度地滿足發行人籌集資金的需要，不僅增大發行成本，甚至損害原有股東的利益；發行價格定得過高，又將增大承銷的證券公司的發行責任和風險，抑制投資者的認購需求，并會影響股票上市后的流動性。因此，合理確定股票發行價格，對于股票順利發行，以及股票未來在市場上的表現，都具有重要意義。
????按照《公司法》的規定，我國股票發行價格可以按票面金額確定，也可以高于票面金額確定，一般情況下，我國股票都是采取溢價發行的，這就是說股票的發行價格高于票面金額確定。溢價發行股票的，在確定發行價格的過程中，發行人與承銷的證券公司的利益往往是相互沖突對立的，發行人都想價格定高一些，承銷的證券公司總想把價格壓低一些，結果往往由雙方根據發行公司的自身素質（包括行業前景、盈利水平、市場競爭地位等）、同類公司市盈率水平、主承銷證券公司的信譽和經驗以及二級市場的股價水平等條件討價還價形成的。這樣的價格機制是通過市場競爭形成的，對雙方當事人來說形成的價格比較公平，既會滿足發行人的需要，也會符合承銷的證券公司的利益。因此，本條明確規定，股票發行采取溢價發行的，其發行價格由發行人與承銷的證券公司協商確定。為了防止定價不適當，影響投資者利益，證券監督管理機構對股票發行價格的確定還要進行適當的監管。所以，本條規定，股票發行價格由發行人與承銷的證券公司協商確定后，須報國務院證券監督管理機構核準。
????第二十九條????境內企業直接或者間接到境外發行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經國務院證券監督管理機構批準。
????【釋義】????本條是對境內企業到境外發行上市證券的管理的規定。
????為了適應對外開放的需要，開辟境外市場，擴大籌資渠道，《公司法》作出規定，經國務院證券管理部門批準，股份有限公司可以向境外公開募集股份，也可以將公司股票到境外上市。根據《公司法》的規定，國務院制定并發布了關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規定以及一系列辦法、措施等。《公司法》的規定及國務院有關規定的施行，對于確定境外募集股份及境外上市工作有計劃、有步驟地進行，維護我國對外開放的形象，同時吸收利用外資為我國社會主義市場經濟建設服務，發揮了重要作用。自1993年以來，我國先后挑選了4批共77家境外上市預選企業，這些企業都處于各行業領先地位，在一定程度上體現了我國經濟的整體發展水平和增長潛力。到1997年12月底為止，已有42家境外上市預選企業經過改制在境外上市，包括上海石化、鎮海化工、慶鈴汽車、北京大唐、南方航空等。其中有27家在香港上市，6家在香港和紐約同時上市，2家在香港和倫敦同時上市，2家單獨在紐約上市，1家單獨在新加坡上市。這42家境外上市企業累計籌集外資約95.6億美元。平均每家企業籌資2.46億美元。近年來，隨著我國對外開放的不斷深入和經濟全球化的影響，我國企業掀起了在境外發行股票和將股票在境外上市的熱潮，越來越多的境內企業從事到境外發行證券或者將證券在境外上市的活動，有的采取直接方式，即中國公司直接以我國境內公司的名義在境外發行證券或者將其證券在境外上市交易；也有的采取間接方式，即中國公司在境外注冊登記成立新的公司，再以新公司的名義在境外發行證券或者將證券在境外上市交易。應當說實行允許境內企業到境外發行股票和將股票在境外上市的政策，為我國企業開辟了從國際資本市場融資的渠道，對利用國際資本市場的資金資源，發展我國經濟建設，發揮了積極作用。但是，在我國目前情況下，到境外發行或者上市證券的企業直接代表著我國企業在國際市場上的形象，這些企業本身的質量如何以及他們在境外發行上市的證券的質量如何，不僅關系到這些企業自身在國際市場上的形象和再籌資能力，而且還關系到能否保持中國企業在國際資本市場上籌資的有效渠道，同時，境內企業到境外發行上市證券也會對我國宏觀的經濟結構、資本市場的管理以及國家政治、經濟方面的利益產生影響，所以，這是一項政策性很強的工作，必須緊密結合我國實際情況，堅持積極穩妥、循序漸進的原則，要加強監管，特別是從法律上應當嚴格加以規范。本條規定是對《公司法》有關規定的重申，這一規定體現了現階段對這一工作的管理原則，這就是：境內企業直接或者間接到境外發行證券或者將證券在境外上市交易，必須經過國務院證券監督管理機構批準，未經批準的，不得從事這些活動。
????按照