作者:古祖雪 李林芳 來源:北大法律信息網(wǎng)

【摘要】從制定《專利法》的背景出發(fā)，指出《專利法》中關(guān)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的界定過于簡單化和在新的歷史條件下進(jìn)行重新定義的必要性；通過討論發(fā)明人、發(fā)明所需的物質(zhì)條件與單位的關(guān)系，將職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造定義為：在一單位與職工簽定勞動合同期間內(nèi)，職工利用單位的物質(zhì)條件完成的其職務(wù)范圍內(nèi)的發(fā)明創(chuàng)造和職工退休、退職、調(diào)動工作后利用原單位不對外公開的技術(shù)資料而完成的發(fā)明創(chuàng)造。

【關(guān)鍵詞】發(fā)明創(chuàng)造；職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造；非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

　　一、《專利法》中有關(guān)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造：歷史的產(chǎn)物

何謂職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，《中華人民共和國專利法》第六條規(guī)定為：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造即職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。”其中，“執(zhí)行本單位的任務(wù)”所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指：①在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；②履行本單位交付的本職工作以外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；③退休、退職或調(diào)動工作一年以內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。所謂“本單位的物質(zhì)條件”是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料和不對外公開的技術(shù)資料等。

從以上的定義可看出，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造具有以下特征：

(1)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是一項具有較高經(jīng)濟(jì)價值和社會價值的智力成果，是發(fā)明人創(chuàng)造性勞動的凝結(jié)。

(2)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造依賴于本單位的物質(zhì)支持和(或)技術(shù)支持。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造所需的物質(zhì)條件是由單位提供的，創(chuàng)新失敗的風(fēng)險也由單位承擔(dān)；非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造所需的資金和原材料從理論上來說，則應(yīng)由發(fā)明人自行籌備。

(3)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人與單位間是一種行政隸屬關(guān)系(即使是退休、退職或調(diào)動工作一年以內(nèi)者)。它對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的界定極其重要。我國《專利法》對發(fā)明創(chuàng)造的劃分采取了絕對的二分法，即要么是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，要么是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造[1]。這種二分法是特定歷史條件下的產(chǎn)物。我國《專利法》制定于1984年，而當(dāng)時實行的是計劃經(jīng)濟(jì)體制，經(jīng)濟(jì)形式單一，有限的科研項目都屬國家計劃項目，由國家財政專項撥款，沒有什么橫向的科技協(xié)作；在勞動人事制度上，實行的是終身制，企事業(yè)職工除了調(diào)動工作，人事關(guān)系的變動只有退休和退職[2]。所有這些都表明，當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)關(guān)系較為簡單，反映在當(dāng)時制定的法律中，必然會導(dǎo)致關(guān)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的規(guī)定也簡單化和絕對化，以一“本單位”概括之。

二、　職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的重新界定：現(xiàn)實的要求

隨著改革開放的深入發(fā)展，我國的整個經(jīng)濟(jì)形勢已發(fā)生了巨大的變化。首先，除了原有的經(jīng)濟(jì)成分，涌現(xiàn)出大量的民營企業(yè)和中外合資、中外合作企業(yè)，而且成為技術(shù)市場的一支生力軍，作出了許多發(fā)明創(chuàng)造；企業(yè)間的橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)系不斷加強(qiáng)。其次，企業(yè)運作規(guī)則發(fā)生了變化。市場經(jīng)濟(jì)下，企業(yè)的一切運作不再是被動完成國家的各種計劃，而是圍繞著增加經(jīng)濟(jì)效益、增強(qiáng)企業(yè)競爭力這一核心，而先進(jìn)的專利技術(shù)，往往成為企業(yè)搶占市場制高點的有力手段。因此，企業(yè)自籌經(jīng)費開發(fā)研制新產(chǎn)品或研究新方法成為企業(yè)求生存、求發(fā)展的必要手段。再次，在勞動人事管理方面，企業(yè)的職工由“全民制”“集體制”逐步轉(zhuǎn)變成“合同制”，并出現(xiàn)停薪留職、兼職等多種勞動關(guān)系。

經(jīng)濟(jì)形勢的變化必然會對調(diào)整各經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律提出新的要求，相形之下，《專利法》中關(guān)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的規(guī)定在以下幾點中顯得不盡合理。

(1)對“本單位”的定位。這主要是由兼職和停薪留職的出現(xiàn)而帶來的。該兩種情況下，職工與原來的單位仍有一定的聯(lián)系，但同時又在為另一單位服務(wù)。這樣，對同一個職工而言，就出現(xiàn)了兩個以上“單位”，究竟哪個才是其“本單位”？若在此時產(chǎn)生了一項職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，究竟屬于哪一個單位？尤其是一些在民營企業(yè)兼職的科研人員，往往在民營企業(yè)領(lǐng)取自己的薪水和接受任務(wù)分派，但一切的發(fā)明創(chuàng)造活動仍在其原單位進(jìn)行，而由此產(chǎn)生的成果往往為職工個人所 ?