(1) 自然人的行為能力
對于自然人的行為能力,大多數國家主張根據國際私法中當事人的屬人法來處理。但是,為了保障民商事法律關系的安全和穩定,保護當事人的合法權益,當事人依照屬人法無行為能力,依照行為地法有行為能力的,也可以適用行為地法。[6] 由于大陸法系國家主張將本國法律作為屬人法,而英美法系國家則將住所法作為屬人法,因此在立法實踐中有兩種模式。例如,1964年修訂的日本法律第3條規定,“一個人的行為能力應符合其本國法律。外國人在日本犯下的法律行為,盡管根據其本國法律是無行為能力的,但根據日本法律是有能力的,應被視為有能力的。”1987年《瑞士聯邦國際私法》第35條第一款和第36條第一款規定,“如果自然人的行為能力適用于自然人居住地的行為能力,則不得以其居住地的法律為由剝奪其行為能力。”在自然人行為能力的法律適用方面,中國在特殊情況下采用當事人屬人法和行為地(締約地)法。與國際慣例不同,我國法律規定的自然人屬人法除包括自然人居住國法律和居住地法律外,還包括自然人居住國法律。《中華人民共和國民法通則》第一百四十三條規定:“中華人民共和國公民在國外定居的,其民事行為能力可以適用居住國的法律。”最高人民法院1988年發布的《關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第179、180、181條作了進一步規定。“居住在國外的中國公民,其行為在我國境內的,適用我國法律;在居住國的,可以適用居住國法律。”“外國人在我國領域內進行民事活動,依照本國法律沒有民事行為能力,依照我國法律具有民事行為能力的,應當認定為具有民事行為能力。”“無國籍人的民事行為能力一般應受其居住國的法律管轄。如果他或她不是居住國,則應適用其居住國的法律。”
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