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仲裁庭對國際商事仲裁協(xié)議適用法律的確定

來源: 律霸小編整理 · 2022-04-21 · 397人看過

（1）當(dāng)事人意思自治原則在國際商事合同法律適用中的適用已為世界各國所公認。目前，這一原則也被廣泛應(yīng)用于解決國際商事仲裁協(xié)議的法律沖突。例如，根據(jù)瑞典法律，當(dāng)事人可以就適用于仲裁協(xié)議的特定法律達成一致。1958年《聯(lián)合國承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（以下簡稱《紐約公約》）第5條第1款（a）項規(guī)定，仲裁協(xié)議“根據(jù)適用于當(dāng)事人的法律無效”，是拒絕承認及執(zhí)行裁決的原因之一。1961年《歐洲國際商事仲裁公約》（以下簡稱《歐洲公約》）和1975年《美洲國際商事仲裁公約》（以下簡稱《美洲公約》）也做出了類似的規(guī)定，即：，仲裁協(xié)議的存在或有效性應(yīng)根據(jù)雙方選擇的適用于仲裁協(xié)議的法律確定。從國際商事仲裁的實踐來看，無論仲裁協(xié)議采取何種形式，當(dāng)事人僅就仲裁協(xié)議的適用法律達成一致意見的情況都極為罕見。一般來說，他們在國際商事合同的法律選擇條款中只選擇適用于國際商事合同的法律。那么，法律選擇條款中規(guī)定的法律是仲裁協(xié)議的適用法律嗎？相關(guān)的國際條約和國內(nèi)立法都沒有對這個問題做出明確的回答

大多數(shù)學(xué)者認為仲裁條款是國際商事合同的一部分。如果國際商事合同中有法律選擇條款，仲裁條款應(yīng)適用法律選擇條款中選擇的法律。這種觀點使仲裁條款的適用法律與國際商事合同的適用法律相一致，避免了同一合同不同條款法律適用的不一致。然而，它忽略了一個非常重要的問題，即當(dāng)事人在法律選擇條款中選擇的法律是解決當(dāng)事人實體權(quán)利義務(wù)沖突的法律，這往往不涉及仲裁協(xié)議的存在或效力。用它來解決仲裁協(xié)議的法律沖突是不現(xiàn)實的。一個簡單的例子是，當(dāng)事人選擇國際條約或國際商業(yè)慣例作為商業(yè)合同的適用法律，但沒有適用于該法律的專門國際條約或國際商業(yè)慣例來解決仲裁協(xié)議的存在或有效性問題。他們向仲裁員發(fā)出指示，而不是具體說明管轄仲裁協(xié)議的法律。仲裁條款的適用法律應(yīng)由當(dāng)事人以不同的協(xié)議方式表述。這種觀點充分尊重當(dāng)事人的自主權(quán)，當(dāng)事人僅就仲裁協(xié)議選擇的法律也可以與仲裁協(xié)議的法律沖突相一致，但這將導(dǎo)致對同一合同的不同部分適用不同的法律。筆者認為，根據(jù)公認的仲裁條款自主權(quán)理論，由于仲裁協(xié)議的有效性獨立于國際商事合同的有效性，決定仲裁協(xié)議存在或有效性的法律也可以獨立于國際商事合同實質(zhì)內(nèi)容的準(zhǔn)據(jù)法。因此，只有當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確指定的法律，才能被視為當(dāng)事人選擇的仲裁協(xié)議的適用法律。至于當(dāng)事人在商事合同的法律選擇條款中所決定的法律，甚至不應(yīng)被視為隱含地選擇了仲裁協(xié)議的適用法律

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