股權(quán)眾籌的法律構(gòu)建

股權(quán)眾籌的興起發(fā)展，催生了一個行業(yè)的出現(xiàn)。由于其經(jīng)營模式的新穎，吸引了眾多投資者的關(guān)注，同時，也讓相關(guān)監(jiān)管部門逐漸重視并出臺政策，規(guī)范眾籌行業(yè)的發(fā)展。

1、現(xiàn)行法下對股票公開發(fā)行的規(guī)制

現(xiàn)行《證券法》第10條第一款明確規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務院授權(quán)的部門核準;未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券”。該條是現(xiàn)行《證券法》關(guān)于證券發(fā)行的總規(guī)定，明確確立了證券公開發(fā)行必須經(jīng)過核準的法定要求。在這一規(guī)定下，證券發(fā)行人如果希望豁免復雜、不確定的核準程序，只能通過被界定為“非公開發(fā)行”來實現(xiàn)。

第10條第二款對公開發(fā)行的界定做出了規(guī)定，列出了三種情況：向不特定對象發(fā)行證券的;向特定對象發(fā)行證券累積超過200人的;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。在這樣的界定下，希望避免走核準程序的證券發(fā)行，就只有一種——向特定對象發(fā)行，并且累積不超過200人，在股票發(fā)行的情況下，就是向特定對象發(fā)行股票，并且在發(fā)行結(jié)束后股東人數(shù)總計不能超過200人。

現(xiàn)行《證券法》規(guī)定核準制度是希望通過核準程序?qū)崿F(xiàn)兩個目的：

(1)規(guī)范信息披露的范圍

(2)通過對發(fā)行條件的規(guī)定，對發(fā)行人起到一定的篩選。

盡管出發(fā)點是好的，但核準制度確實給發(fā)行人帶來了巨大的成本，包括信息披露成本，也包括為滿足發(fā)行條件限制所帶來的成本。這種巨大的成本將中小企業(yè)的融資需求排除在了核準程序之外，因為這些成本中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)根本就無法承受。對此，許多國家通過設(shè)置小額豁免制度來為中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供一定的便利，其立法目的就在于成本收益的考量：對于小額發(fā)行來說，因為募集資金金額有限，要求其承擔昂貴的核準成本得不償失，并且，小額豁免因為發(fā)行金額不大，對社會危害也有限。所以，小額豁免致力于簡化信息披露要求，以減輕發(fā)行人負擔的發(fā)行成本。但在放松監(jiān)管要求后，小額發(fā)行也帶來了更多欺詐，美國低價股發(fā)行市場就曾經(jīng)走過一段彎路。如何在保護投資者和便利企業(yè)融資這兩個目標之間達成某種微妙平衡，確實是個令人頭疼的問題。

2、在現(xiàn)行法下股權(quán)眾籌的合法途徑——私募眾籌

在中國現(xiàn)行《證券法》并未規(guī)定小額豁免的情況下，中小企業(yè)或者創(chuàng)業(yè)企業(yè)在避免昂貴的核準程序方面只有一條路可走，就是選擇非公開發(fā)行證券的道路。按照現(xiàn)行法，非公開發(fā)行證券只有一種界定方式：就是向特定對象發(fā)行累積不超過200人。

何謂特定對象?現(xiàn)行《證券法》并無規(guī)定。理論上認為主要是那些不需要證券法提供的特殊保護，能夠自己保護自己的投資者。一般認為主要包括三類人：

(1)與發(fā)行人有特殊關(guān)系，足以保護自己的人;

(2)有豐富投資經(jīng)驗，足以保護自己的人;

(3)有足夠財產(chǎn)，能夠保護自己的人。實踐中，各國一般都采用第3個標準——財富標準，來界定非公開發(fā)行的對象，主要是因為財富標準比較容易客觀化，能夠為商業(yè)活動提供較為確定的標準。相比之下，特殊關(guān)系和投資經(jīng)驗這兩個標準則過于主觀化，需要在個案中具體分析，不確定性太強，發(fā)行人和監(jiān)管者都不愿意采用。因此，盡管在《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2010]18號)中提到向親友或者單位內(nèi)部職工集資的不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，但第一這只是界定非罪的標準，不是合法性的標準，第二在實踐中如何認定親友，也是極為模糊的概念，具有很大的不確定性。

因此，在中國現(xiàn)行法下，股權(quán)眾籌就只能走私募的道路才能合法化。理論上來說，合法的私募發(fā)行必須具備兩個條件：

1、股東必須為特定對象;

2、股東人數(shù)不能超過200人。

在實踐中，股東人數(shù)比較好控制，困難的是如何確定只向特定對象發(fā)行。理論上說特定對象的確定有上述3種標準，但在商業(yè)實踐中可以廣泛使用的只有第3個財富標準，問題在于：中國目前并沒有明確立法規(guī)定什么樣的財富標準是合適的劃分特定對象——俗稱合格投資者的標準，只能自己揣摩;并且因為中國財產(chǎn)申報制度和個人信用體系的不完善，也很難確定某個投資者的收入和財產(chǎn)狀況是否符合規(guī)定的財富標準。因此，實踐中往往通過采取規(guī)定最低購買金額的方法來保證投資者符合合格投資者要求，這就使得投資者的財富狀況與購買能力之間出現(xiàn)一定的差異。

具體到中國的股權(quán)眾籌實踐來說，以天使匯為代表的股權(quán)眾籌都對參與者進行了某種程度的限制。據(jù)稱：天使匯采取會員制，對投資者進行審核，沒有證券投資經(jīng)驗的個人投資者被禁止參與，每個投資者的資金量必須達到一定的準入門檻，每個項目參與的投資者人數(shù)也嚴格限制，以免超過人數(shù)限制。

公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務院授權(quán)的部門核準;未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。如果你情況比較復雜，律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。