非法集資怎么清算涉案財物

(一)涉案財物范圍的確定——以違法所得為主體

我國《刑法》第64條規定：“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產，應當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。”從該條文可以看出，我國刑事實務中常用的涉案財物并不是指司法機關查封、扣押、凍結在案的全部財物，而是指犯罪分子違法所得、違禁品和供犯罪所用的犯罪分子本人財物。其中法律明確禁止持有或交易的違禁品和供犯罪所用的犯罪工具等物品，應當依法沒收，而實踐中所謂的“贓款、贓物”主要是指違法所得，即通過犯罪行為所獲取的財產利益，依法應當予以追繳或責令退賠，屬于被害人的合法財產，應當及時返還。

非法集資案件中涉案財物主要指的是違法所得。《非法集資意見》第5條規定：“向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得”。同時該條文還列舉了認定違法所得的幾種具體情形，包括以吸收的資金向集資參與人支付的超出本金的回報，以及向幫助吸收資金人員支付的傭金等費用，將非法吸收的資金及其轉換財物用于清償非法債務或者轉讓給非善意第三人等情形，明確指出上述財物應當依法追繳。上述被認定為“違法所得”的財物在辦案實踐中一般會以兩種形式出現，一是實施非法集資行為人員的工資、傭金、及以上人員或涉案單位的賬戶內的余款，第二種形式則是行為人或涉案單位利用募集的款項對外進行投資或出借所享有的諸如房屋產權、土地使用權、采礦權、股權等財產性權益。

(二)案件投資人以外人員要求共享涉案財產的問題

在實踐中，當非法集資類犯罪案件犯罪分子的財產被司法機關查封、扣押、凍結后，其在民事法律關系中的債權人提出就被查封、扣押、凍結的財物實現債權的申請。那么此時，非法集資類犯罪之外的普通民事債權人能否和基于犯罪行為遭受損失后享有集資款返還請求權的集資參與人一同參與在案查扣財物的分配和受償呢?

偵查機關在辦理非法集資案件中，為了最大限度地挽回損失，往往在第一時間將涉案公司、犯罪嫌疑人的全部財產查封、扣押、凍結，并沒有將犯罪分子的合法財產和涉案的贓款、贓物進行區分。但是當刑事案件進入了審判階段，法院對在案查封、扣押、凍結的財物進行處理時，就必須按照最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《新刑事訴訟法解釋》)第364條規定，調查財物的權屬情況。因為在案查封、扣押、凍結的財物的性質直接影響了對其處理的原則。

根據《新刑事訴訟法解釋》第366、369條規定，查封、扣押、凍結的財物，確屬違法所得或者依法應當追繳的其他涉案財物的，應當判決返還投資人或者沒收上繳國庫，判決返還投資人但其沒有認領的財物應上繳國庫;屬于被告人合法所有的，應當在賠償被害人損失，執行財產刑后及時返還被告人。也就是說，當被查封、扣押、凍結的財物屬于違法所得時，非法集資案件的被害人對財物享有絕對的受償權，即使被害人沒有認領或者受償后仍有剩余，也是要上繳國庫，而不會發還被告人，因此也不可能作為被告人的合法財產由其民事債權人分配和受償。

但是當被查封、扣押、凍結的財物屬于刑事被告人的合法財產時，對該財產的處理不適用追繳、責令退賠和返還被害人的方式。如果被害人因犯罪行為人身被侵犯、財物被毀壞時，可以通過提出附帶民事訴訟對被告人的合法財產享有損害賠償請求權，與案外民事債權同在民事法律關系層面，在不涉及擔保物權的情況下，根據民法中普通債權平等性原則，二者平等地對刑事被告人的合法財產享有受償權。當然，非法集資類犯罪案件的被害人遭受損失一般是由于被告人非法占有、處置其財產，根據《新刑事訴訟法解釋》第139條的規定，應當通過法院對被告人非法占有、處置的被害人財產予以追繳或責令退賠的方式彌補損失，不能提起附帶民事訴訟。

(三)違法所得的追繳和退賠范圍

在非法集資類共同犯罪案件中，司法機關對某一名被告人查封、扣押、凍結的財物價值有時會超過其通過犯罪行為實際獲取的違法所得數額，在全案查扣財產不足以全部返還被害人投資款的情況下，對該名被告人超出實際所得部分的財產能否予以收繳，在實踐中存在爭議。有人認為，共同犯罪懲罰的原則就是“部分行為全部責任”，因此共同犯罪中每一名被告人都應當對所有被告人全部違法所得承擔責任，所以其被查扣的財產即使超過了實際獲得的違法所得，也應當在全部違法所得追繳不足的范圍內被追繳。

雖然該意見充分考慮了非法集資被害人的利益保護，但是卻可能損害部分被告人的利益，造成實質不公平。筆者認為，共同犯罪的被告人被追繳的違法所得應當僅限于其實際獲得的數額。理由如下：

第一，“部分行為全部責任”理論中的“全部責任”側重表明共同犯罪中各個行為人對各自行為共同導致的危害后果承擔刑事責任的整體性，但并沒有否認每個行為人應當根據各自的行為在共同犯罪中的作用和危害后果劃分責任的輕重，因此被告人被追繳或退賠的財物價值以實際獲得的違法所得為限并不違反“部分行為全部責任”理論。

第二，追繳和責令退賠的對象是違法所得，而一個案件中違法所得的總額是確定的。如果對共同犯罪中部分被告人追繳或責令退賠財物價值超出其實際獲得的違法所得數額，那么在之后追訴了其他的被告人或者發現了其他的違法所得，是否要繼續追繳，對追繳的財物如何處理，是否要對超額退賠的被告人進行彌補，司法機關將陷入困境。

第三，追繳和責令退賠與賠償損失不同，被害人因犯罪行為致人身損害、財物毀損造成的損失，可以通過民事訴訟的途徑向被告人要求賠償，此時共同犯罪的被告人在侵權賠償中承擔的是連帶責任，即每一個被告人都有義務對被害人的損失進行賠償，但是對于超出自己應當承擔的部分可以依法向其他被告人行使追償權。而共同犯罪的被告人被追繳或責令退賠范圍即使超出其實際所得，也沒有任何法律依據向其他被告人進行追償，這樣對該被告人顯失公平。

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