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論施工合同的風險防范

來源: 律霸小編整理 · 2021-04-08 · 774人看過

建筑工程施工合同是建設單位與施工企業(yè)之間的一種特殊合同,通過約定的條款明確雙方的權(quán)利和義務。由于建筑市場定期貸款交易的特殊性,建筑業(yè)存在著較高的風險。同時,由于投資大、工期長、材料設備消耗高、質(zhì)量要求高、產(chǎn)品定位固定、自然環(huán)境影響等經(jīng)濟技術特點,市場中發(fā)包人與承包人處于多關系市場交易中,各方的責任、權(quán)利和利益是不平等的。市場上對業(yè)主幾乎沒有限制和規(guī)定。合同具有單邊約束性,使施工合同在市場交易中處于明顯的弱勢和不利地位。在建筑市場法制環(huán)境日趨規(guī)范和當事人意思自治原則的新形勢下,如何加強企業(yè)建筑合同管理,防范和規(guī)避市場中的合同風險,而使企業(yè)在加強自身保護和科學管理中獲得最大效益,已成為施工企業(yè)的重中之重。(1) 施工合同是否符合現(xiàn)行法律法規(guī),合同主體是否合格,當事人意思表示是否真實,施工合同是否符合現(xiàn)行法律法規(guī),合同內(nèi)容和形式是否合法通常影響合同的效力,或者對建設工程價款結(jié)算、工程保險、工程款撥付、合同終止等具體情況未制定具體規(guī)定予以解決。或只是列入《招標投標法》、《建筑法》等原則,當合同當事人發(fā)生爭議時,就成了無法律依據(jù)的風險。(2) 合同中存在著單方面的約束和責、權(quán)、利的不平衡,使得施工承包商在苛刻的條件下被動地承擔著許多質(zhì)量和工期方面的風險。(3)業(yè)主違約和拖欠工程款的風險。由于業(yè)主信用問題、建設資金不足或違法工程較多,后續(xù)資金無法到位。(4) 交易前定價的價格風險。建筑工程的合同標的往往需要經(jīng)過一定的過程才能完成,受各種市場因素的影響,建筑材料價格有時會劇烈波動,合同的固定價格和固定價格給施工方帶來很大的風險。(五)履約過程中的變更和簽證風險。由于業(yè)主的原因,設計和施工圖紙的變更,施工自然條件和作業(yè)條件的意外變化,工程量的增加,以及業(yè)主未能按時簽署或回復合同清單,將給施工方帶來利益損失的風險。

對于上述合同風險,施工企業(yè)在現(xiàn)實中可能會不時遇到。他們要時刻保持清醒的頭腦,及時處理。特別是《建筑施工合同司法解釋》出臺后,建筑施工企業(yè)應充分利用《建筑施工合同司法解釋》,進一步完善和完善企業(yè)合同管理制度,防范和規(guī)避市場上的合同風險,并注意加以防范我們的合法權(quán)益。二是防控措施(1)完善合同管理制度。施工企業(yè)應當建立健全合同管理全過程各環(huán)節(jié)、各程序的具體操作規(guī)程。這些程序和程序應包括:發(fā)布介紹信、跟蹤投標信息、中標總結(jié)、合同起草、談判、評審、印章使用、履約跟蹤、變更、違約、終止、,等,分公司設立的企業(yè),除健全總公司的合同管理制度和操作流程外,還必須根據(jù)實際情況增加自己的管理制度,使合同管理細則得以遵循和形成文件,減少不必要的錯誤和盲目性帶來的市場風險。(2) 建立符合企業(yè)實際的合同管理制度。大中型施工企業(yè)應當設立專門的合同管理機構(gòu),分公司或者項目部應當設立合同管理崗位,由專人管理。

2。合同管理人員應首先具備相應的法律法規(guī)知識和使用能力,熟悉合同簽訂、變更程序和索賠程序,并具有工程管理知識和實際應用能力。

3。采用統(tǒng)一的合同文本。最好直接采用建設部、國家工商總局推薦的施工合同示范文本。其特點是規(guī)范、全面、嚴謹、準確,可操作性強。本文的通過將有助于避免由于管理人員的低水平或疏忽造成的漏洞,有助于明確合同雙方的權(quán)利義務,也有助于解決合同糾紛。然而,在市場中處于強勢地位的業(yè)主和發(fā)包方往往不愿意采納這一文本,往往喜歡自己起草合同。此時,施工方應高度重視合同中的各項條款,特別是免責條款,慎重考慮,避免合同無效、錯誤、遺漏和歧義,盡量限制業(yè)主的風險轉(zhuǎn)移,盡量保護自己的合法權(quán)益。合同審批前,很容易不打印合同保證金,打印保證金前必須經(jīng)公證處簽字,證明能力要經(jīng)過公證,獲得賠償?shù)臋?quán)利不應輕易放棄。因為合同中的任何條款都可能給雙方帶來更大的風險和損失。

(3)合同評審應從程序和實踐上加以控制,嚴格評審。我們要充分研究招標技術文件。招標文件是一種要約邀請,其中許多技術報價條款涉及到承包人的權(quán)利和義務,將成為合同的主要內(nèi)容。招標文件評審的主要內(nèi)容是工程的合法性、承攬工程的可能性、施工難度、信用狀況、風險程度以及業(yè)主或發(fā)包人以往的經(jīng)營業(yè)績和履約能力。企業(yè)合同部及相關部門應做出明確的評估結(jié)論,確定是否參與。(4) 建立嚴格的印章使用制度。企業(yè)合同專用章是企業(yè)行使權(quán)利、承擔義務、簽訂合同的憑證。因此,企業(yè)應實行審批與合同專用章使用分離的規(guī)定。

1。企業(yè)主要領導負責審批;

2。指定專人做好合同專用章的登記、蓋章和保管工作。(5) 加強合同履行過程中的管理。施工合同期限長,標的物金額大,合同履行過程中干擾事件和市場因素多變,合同變更、補充、施工簽證頻繁,施工企業(yè)應適用《施工合同司法解釋》第16條至第19條,指導項目部加強簽證管理,及時收集整理原始文件。只有這樣,才能減少雙方的糾紛,減少施工企業(yè)的經(jīng)濟損失。它也是依法、合理轉(zhuǎn)移合同風險的主要手段,是當事人保護自身權(quán)益的最佳途徑。從現(xiàn)有的市場環(huán)境來看,建筑企業(yè)不應承擔太多的風險,但有序、完善、規(guī)范的市場有一個漸進的過程。施工企業(yè)要從領導到有關部門人員,深入學習與建設工程密切相關的基本法律,如建筑法、合同法、招投標法等。要深刻理解和熟練運用《建筑合同司法解釋》和《建筑工程施工承包和合同價款管理辦法》,根據(jù)實際情況,作為法院判決和法官直接參考的具體法律依據(jù),并具體落實到企業(yè)施工合同管理中,依法規(guī)范合同管理。聘請專職律師,定期聘請律師、專家授課等。,

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