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寧波
外資股權轉讓協議未經批準是否有效
來源:
律霸小編整理
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2021-05-31
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《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第二十條指出，違反審批規定轉讓股權無效。由于《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》是一部行政法規，合同法第五十二條也認為違反法律、行政法規強制性規定的合同無效。許多法院或仲裁機構裁定此類股權轉讓協議無效。這也是司法實踐中的普遍做法
合同法第44條規定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續并生效的，從其規定。”。因此，外商投資公司的股權轉讓必須經審批機關批準才能生效。根據最高人民法院1999年12月19日發布的《關于適用合同法若干問題的解釋（一）》第九條第一款的規定：“法律、行政法規依照合同法第四十四條第二款的規定，應當辦理批準手續，即：，合同生效前，當事人在第一審法院辯論終結前未辦理批準手續的，或者未辦理批準、登記等手續的，由人民法院裁定合同未生效。”。當事人在一審法院辯論終結前辦理批準手續的，合同視為有效。根據2005年12月26日最高人民法院《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第八十八條規定：“外商投資企業的股權轉讓合同，應當報審批機關審批。一審辯論終結前，當事人未辦理批準手續的，最高人民法院的上述司法解釋和態度，不僅體現了尊重審批機關對外商投資企業股權轉讓合同的法律監督的理念，同時也體現了完善股權轉讓當事人意思自治的理念，可以說是對《合同法》第44條的忠實解釋。筆者認為，未經審批機關批準的股權轉讓協議應視為已成立且無效
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