關于股權變更的程序

<1.股權變更登記對股權轉讓效力的影響

<1.合同效力的判斷規(guī)則。自1999年10月1日起，《合同法》對合同的效力采用了有效合同、無效合同、可變更合同、可撤銷合同和效力未定合同等多層次的判斷標準。不同的評價結果可以最大限度地實現私法自治與國家強制在契約行為中的完美結合。新合同法對我國社會現實產生了深刻的影響。這是因為，幾千年來，中國一直是一個行政主導的社會，行政權力無處不在，無時無刻不在。傳統(tǒng)上，中國沒有私法意義上的權利意識，特別是在傳統(tǒng)力量最強大的廣大農村地區(qū)，契約關系和契約意識沒有立足之地。在民事立法中，立法者并沒有為權利主體創(chuàng)造更多的自由空間，而是處處體現出強烈的行政色彩。立法中有大量的“不”、“必須”、“禁止”、“應該”等字眼，具體行為必須經過審批、登記等程序，否則無效。對上述詞語和法律規(guī)范的解釋將直接影響我國法律適用的結果，不同的理解將導致判決結果的根本差異。法律規(guī)范在本質上屬于什么樣的規(guī)范，需要我們在實踐中深入認識。在司法領域，合同效力的判斷是一個混亂的領域。哪些登記程序影響合同效力，哪些登記程序與合同效力無關，是當前司法實踐中一個令人眼花繚亂的領域。在《合同法》實施之前，大量合同被否定，這與現代合同法提倡和鼓勵交易的目標背道而馳。法律不僅不保護受害人，而且保護違反合同并獲得不正當利益的當事人。有些人認為這是一條奇怪的法律。在西方國家，權利是法律和訴訟的核心，合同效力制度不發(fā)達

我國新合同法確立了合同效力優(yōu)先原則。合同效力的判斷有自己的標準。判斷合同的效力，首先要看合同本身的規(guī)則（主體是否合格，意思表示是否真實自由，內容是否符合法律和社會秩序，標的物是否可以確定）。在登記程序與合同效力關系的判斷規(guī)則上，合同法采用了刑法中“罪刑法定”和“無罪推定”的表述，實行了“法定無效”和“推定有效”的規(guī)則。基本原則是，一般而言，應當適用區(qū)分原則。法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當登記，但未規(guī)定未經登記不得生效的，合同仍應當未經登記生效。只有法律明確規(guī)定登記是合同生效的必要條件，登記才能與效力掛鉤，充分體現了國家對私人利益的尊重。根據上述規(guī)定，我國公司立法沒有規(guī)定股權變更登記是股權轉讓生效的必要條件，也沒有規(guī)定未經股權變更登記的轉讓無效。因此，股權變更登記與股權轉讓的效力無關。從我國上述立法體例來看，雖然規(guī)定股東變更應當在一定期限內到工商行政管理部門登記，但此處規(guī)定的“應當”的法律規(guī)范屬于倡導性規(guī)范，而非強制性規(guī)范。它就像陡峭山路上的警示牌，提醒路人小心。這種倡導規(guī)范的存在，與我國大多數人法律知識水平相對較低、市場風險防范意識淡薄有關。第三人有權在不辦理股權變更登記的情況下，為股權轉讓雙方信賴登記事項的真實性。登記有瑕疵的，根據商法外觀原則，第三人仍可以認定登記為真實，轉讓人仍必須按照《公司法》規(guī)定的登記內容承擔責任，公司未按規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關予以處罰。公司登記機關的行政處罰是管理機關在行政法上追究相應責任的行政行為，并不意味著轉讓無效。可見，在股權轉讓的股權變更登記中，法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓權應當登記。這種登記在性質上屬于宣告性登記，只在于權利的公示，而不在于合同效力的確定。它主要起到證據的作用，使公司的相關登記事項具有公示性和外觀性，進而具有對抗第三人的法律效力。未經登記，該商業(yè)行為無效。而且，股權變更登記只是股權轉讓合同履行中的一個事項，股權轉讓不登記只是股權轉讓協(xié)議不履行的一個問題。對于股權轉讓雙方而言，股權變更登記不一定影響股權轉讓的實際發(fā)生

根據國家經濟管理或國家安全的需要，如果公司性質屬于中外合資經營企業(yè)或中外合作經營企業(yè)，我國法律、行政法規(guī)規(guī)定，股權轉讓必須經其他股東批準并報審批機關批準，違反法定轉讓程序的轉讓無效。其基本出發(fā)點是這類公司的股權轉讓對國家利益和社會利益有重大影響，需要國家意志的介入。雖然這一規(guī)定具有明顯的時代色彩，在當今司法實踐中存在爭議，但由于它是國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反禁止性規(guī)定會導致合同無效，屬于有效的禁止性規(guī)定。禁止性規(guī)范的有效類型是禁止特定交易的發(fā)生，以保護國家利益或社會公共利益不受侵害。法律規(guī)范廢止前，如果當事人在訴訟中無法彌補，仍應嚴格執(zhí)行，依法確認股權轉讓協(xié)議無效