隨著并購的深入，MBO在我國資本市場悄然興起。據不完全統計，目前我國通過MBO持股的上市公司已超過100家，更多的上市公司躍躍欲試。MBO的強勁勢頭引起了業界的高度關注。然而，由于缺乏法律支持，MBO在具體操作中難免會遇到諸多法律障礙。如何對MBO進行有效監管是一個值得理論探討的問題首先，管理層收購（management buy out，MBO）的法律定義起源于20世紀70年代的美國，80年代在西方興起。歷史上最早的收購案例是美國KKR公司，在中國最早的嘗試是四通集團，該集團于1999年進行了大膽的探索，并在中國掀起了MBO熱潮。根據我國管理層收購的實踐，我們認為所謂管理層收購，是指公司管理者或管理者通過杠桿收購的方式，利用借入資金購買公司股份，從而改變股權結構的一種收購行為，控制公司的權利結構和資產結構，使企業的原經營者成為企業的所有者。與其他收購方式相比，MBO具有以下特點：

1.MBO是對傳統企業理念的反叛。這種反叛主要表現在兩個方面：一是MBO追求所有權與經營權的結合。現代企業制度按照傳統的公司理念，追求所有權與經營權的分離，即股東通過委托代理授權管理者，逐步剝離經營權。在MBO中，管理層通過收購使管理者成為所有者，在一定程度上實現了所有權與經營權的統一。第二，MBO追求的是公司上市，即回購上市公司發行的股票。在融資方面，傳統的思路是爭取上市公司擴大融資渠道，而MBO恰恰相反。這是一種下跌的行為。通過對上市公司發行股份的管理層回購，使上市公司轉變為民營控股公司，即非上市公司。MBO具有股權激勵和產權清算的雙重功能。在股權激勵方面，我國一直倡導股票期權的實踐。所謂股票期權，是公司賦予管理層的一種權利，在未來一定時期內，以期權的行權價格購買公司一定數量的股份。MBO的主體是目標公司的管理者和管理者。他們往往很了解目標公司，有很強的管理能力。同時，MBO主要通過貸款融資完成。因此，MBO的財務結構由優先債務、次級債務和股權構成。（1）MBO與公司法存在沖突。《上市公司收購管理辦法》第七條明確禁止被收購公司向收購人提供任何形式的資助。管理層只能通過個人出資（包括銀行貸款）的方式進行收購，《中國股票發行與交易管理暫行條例》禁止個人持有上市公司0.5%以上的普通股。顯然，管理層不可能通過個人持股來達到持股的目的。為了規避法律，達到收購公司的最終目的，管理層通常會設立一個新的公司，即空殼公司，通過這個公司可以達到收購的目的。空殼公司完全由管理層控制。目前，我國的MBO大多采用這種方式，如廣東美的、深圳方達、宇通客車等。但這種做法與《公司法》第12條相抵觸（2）MBO與《證券法》存在沖突管理層收購與《證券法》的沖突主要表現在以下幾個方面：

1.管理層收購與《證券法》第70條的沖突《證券法》第68條將上市公司管理層界定為“證券交易內幕信息知情人”，第七十條明確規定：“內幕知情人或者其他非法獲取內幕信息的人，不得買賣其持有的公司的證券。”為了達到收購的目的，管理層必須購買其公司的證券，或建議他人（即空殼公司）買賣證券。顯然，這種做法違反了《證券法》第七十條的禁止性規定，證券交易方式受到《證券法》的限制。根據《上市公司收購管理辦法》的規定，“上市公司收購可以采用現金、依法可以轉讓的證券和法律、行政法規規定的其他支付方式進行”，這使得通過股權交易所（向目標公司股東的私募股權發行）收購上市公司成為可能。因為換股收購的前提是收購人必須是股份制公司，按照股份制公司的分類，換股收購可以在兩類公司之間進行，即：，上市公司收購上市公司與非上市公司收購上市公司在收購方式上存在與《證券法》的沖突。雖然法律規定，上市公司收購可以要約收購，也可以協議收購，但要約收購的情況下，投資者持有上市公司已發行股份30%并繼續收購的，應當依法向上市公司全體股東要約收購，以要約方式收購的，收購人應當在要約期限內，不得以要約規定以外的方式，超越要約條件買賣被收購公司的股份。由于我國股權結構的特殊性，流通股的價格往往是非流通股的數倍。如果管理層收購的目的是收購非流通股，管理層將不得不為發行流通股的要約收購準備額外的資金，這對管理層的財務實力是一個巨大的挑戰。（3）管理層的融資行為受到商業銀行法的限制，貸款和其他法律的一般規則p>

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