2002年，中國吸引外商直接投資527億美元，居世界首位。中國正成為世界吸引外商直接投資的熱點(diǎn)。在經(jīng)歷了1999-2000年的并購熱之后，雖然2003年全球并購數(shù)量比2002年下降了40%以上，但中國加入世貿(mào)組織后，中國國民經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，使亞洲的并購數(shù)量和金額不斷增加。根據(jù)湯姆遜金融公司對跨國并購和國內(nèi)并購總額的統(tǒng)計(jì)，2003年前三季度中國的并購占比約為16%，約為38.4億美元。然而，與世界上80%的跨國直接投資是通過并購實(shí)現(xiàn)的相比，我國通過并購吸引外資的比例只有5%左右，外資并購在我國有很大的發(fā)展空間。目前，我國出臺(tái)了許多鼓勵(lì)外資并購上市公司的法律法規(guī)。然而，外資并購上市公司在我國畢竟還是一個(gè)新生事物。現(xiàn)行法律還有很多地方需要進(jìn)一步完善，以有效促進(jìn)外資并購上市公司的發(fā)展，同時(shí)，有效規(guī)范外資并購行為，使其符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全。1、 上市公司外資并購立法現(xiàn)狀分析由于外資并購在我國發(fā)展時(shí)間較短，隨著國際投資形勢的變化，我國還沒有統(tǒng)一的外資并購立法。在實(shí)踐中，通常通過以下法律、法規(guī)和規(guī)章進(jìn)行調(diào)整：（1）在法律層面，并購主要由民法通則、公司法、證券法和三部外商投資企業(yè)法進(jìn)行規(guī)制。這些法律并沒有直接規(guī)定外資并購問題，而是包含了并購交易的基本原則和相應(yīng)規(guī)定。在實(shí)踐中，這些法律的規(guī)定可以不作具體規(guī)定而加以援引（2）在有關(guān)外資并購的政策法規(guī)方面，有：2002年新修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》、《外商投資方向指導(dǎo)規(guī)定》等，《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯管理和稅收管理的通知》、《關(guān)于外商投資企業(yè)出資額低于25%的稅收待遇的通知》，以及《關(guān)于外商投資企業(yè)所得稅處理的通知》和《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》，2003年頒布的《外商投資企業(yè)境內(nèi)投資暫行規(guī)定》和《外商并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》等（三）國有資產(chǎn)管理方面，有《外商投資國有企業(yè)重組暫行規(guī)定》、《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《外商投資國有企業(yè)資產(chǎn)重組暫行規(guī)定》，《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》、《國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》等（四）上市公司方面，除《公司法》、《證券法》外，還有《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓國有股和法人股的通知》、《關(guān)于上市公司外商投資有關(guān)問題的通知》、《上市公司收購管理辦法》等，上市公司股權(quán)變動(dòng)信息披露管理辦法。新修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》、《指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定》等開創(chuàng)外資并購中國上市公司新局面的現(xiàn)行法律法規(guī)和法律文件于2002年4月1日起施行，《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》，《外商投資指引條例》、《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》、《上市公司收購管理辦法》、《股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》上市公司。（一）《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《外商投資導(dǎo)向條例》。我國加入WTO后，根據(jù)WTO和trims的規(guī)定，對原有的外資準(zhǔn)入制度進(jìn)行了重大改革。2002年頒布了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《外商投資方向指導(dǎo)條例》。與原《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《外商投資方向指導(dǎo)條例》相比，他們在鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四個(gè)方面進(jìn)行了支持性調(diào)整。其中，鼓勵(lì)項(xiàng)目由186個(gè)增加到262個(gè)，限制類由112個(gè)減少到75個(gè)；放寬外商投資的股權(quán)比例限制，在某些事項(xiàng)上取消中方控股的要求；逐步取消以前禁止外商投資的電信、供熱、燃?xì)狻⒔o排水等城市管網(wǎng)禁令。2、《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》（以下簡稱《通知》）。將《通知》視為中國上市公司對外開放的“第一宣言”，并不過分。首先，《通知》規(guī)定了向外商轉(zhuǎn)讓國有股和法人股應(yīng)遵循的原則：一是遵守國家法律法規(guī)，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)公共利益，防止國有資產(chǎn)流失，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定；二是適應(yīng)國有經(jīng)濟(jì)布局戰(zhàn)略調(diào)整和國家產(chǎn)業(yè)政策要求，促進(jìn)國有資本優(yōu)化配置和公平競爭；三是“公開、公平、公正”，維護(hù)股東特別是中小股東的合法權(quán)益；四是吸引中長期投資，防止短期投機(jī)，維護(hù)證券市場秩序。其次，對部分行業(yè)的轉(zhuǎn)讓行為仍有必要限制《通知》第二條規(guī)定：“上市公司國有股、法人股向外商轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求。禁止外商投資的，不得將國有股、法人股轉(zhuǎn)讓給外商；必須由中方控制或者控制的，轉(zhuǎn)讓后中方應(yīng)當(dāng)保持其控制或者控制地位。”最后，《通知》還合理規(guī)范了外國投資者必要的準(zhǔn)入資格和轉(zhuǎn)讓活動(dòng)：（一）審查轉(zhuǎn)讓外國投資者的經(jīng)營實(shí)力和信譽(yù)《通知》第三條規(guī)定，“接受上市公司國有股和法人股的外國投資者公司應(yīng)具有較強(qiáng)的經(jīng)營管理能力、財(cái)務(wù)實(shí)力、良好的財(cái)務(wù)狀況和信譽(yù)。”（2）強(qiáng)調(diào)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的市場化。第3條還規(guī)定：“原則上，向外國投資者轉(zhuǎn)讓國有股和法人股，應(yīng)當(dāng)采取公開招標(biāo)方式。（三）規(guī)定外國投資者的投資期限最短，維護(hù)證券市場穩(wěn)定。《通知》第七條規(guī)定：“外國投資者可以轉(zhuǎn)讓其購買的股份。”此外，還有外匯管理和待遇方面的規(guī)定《通知》基本上為外國投資者并購中國上市公司提供了一個(gè)框架