如何確定無效合同

新《民法典》將于2021年1月1日生效，《合同法》及其相關解釋有效期至2020年12月31日。屆時，與《民法典》相沖突的條款將失效，并將被頒布并由新的司法解釋取代。

合同無效的判定應在法律規定的范圍內完全執行。主要原則如下：

（1）不（違反）法律即合法有效的原則。法國法律認為，“如果不能確定它不是無效的，就可以確定它是有效的”，這對中國的立法和司法具有借鑒意義。只有法律、行政法規明確規定違反強制性規定的合同無效的，才能認定合同無效。否則，它不是無效的。這就是所謂的“免責”。已經成立的合同，只要合同中沒有妨礙合同效力的法律原因，就應當依法認定合同有效。這不僅統一了確定合同效力的標準，而且充分尊重了合同當事人的意愿。同時，它也縮小了無效合同的范圍，鼓勵交易，這不僅在法理上是可行的，而且在司法實踐中也是可行的。（2）認真對待地方性法規和行政法規的強制性規定。合同的無效，以全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規和行政規章為依據。違反法律、行政法規一般規定的合同不再認定無效。原因是,一些地方性法規和部門規章與各部門,各地方的利益相混淆,帶有一定的地方,部門保護主義色彩。如果將其作為確定合同無效的依據，勢必導致交易禁止、民事活動處處陷井、行政干預無窮無盡、當事人困難重重的局面。但是,如果對涉及國民經濟的行政法規中的強制性規定(如外匯,外貿管理規定)有司法解釋,，國務院有關主管部門公布的涉及民生和國家重大利益的合同，在升級為法律、行政法規之前，違反上述規定的，依照司法解釋的規定認定為無效；沒有司法解釋的，根據具體情況，以《合同法》第五十二條第（四）項“損害社會公共利益”為理由，確認合同無效。如果以不違反法律、行政法規的強制性規定為由機械地宣布合同有效，當當前的立法活動滯后時，將產生不良的社會影響。（3）一般來說，合同無效的認定應基于當事人的請求，法官不應輕易地主動作出決定和宣布。要求他人采取行動或不采取行動的權利是實體法中的一項要求。根據合同法理論和合同法關于合同效力的相關規定，合同應當在法院認定合同無效之前生效。除非合同必然無效，否則法官一般認為合同有效。只有當一方當事人向法院提出確定合同無效的請求或索賠時，法院才能確認合同無效。但是，如果合同損害了國家、集體或社會公共利益，則允許法院主動確定其無效性，因為缺乏合同無效的索賠主體。提交人認為，這并不是說法院可以積極干預任何合同的效力，而是因為沒有索賠主體。除損害國家利益外，集體或第三方以及社會公共利益

（4）法官應謹慎行使民事行為效力解釋權。在司法實踐中，如果當事人不主張合同無效，則確認合同無效是在法律之外的。法院不應主動認定和宣告合同無效，這不僅尊重了當事人的意愿，而且實現了官方自由裁量的結果，穩定了交易關系，鼓勵了交易。鑒于合同的有效性或無效性對案件的不同處理，法官在根據《關于民事訴訟證據的若干規定》第35條第1款的規定行使民事行為效力的解釋權時需要格外謹慎，由最高法院發布。筆者認為，除非合同因明顯違反法律、行政法規的強制性規定而無效，否則法官不應對此進行解釋，因為在本案中，合同無效的認定是法官自由評估證據的結果。一審和二審法院以及不同法官的理解會不同，這可能導致不同的案件處理結果

（5）啟動司法程序和啟動行政處罰程序以確定無效合同之間的差異。如果當事人違反了某些強制性規范，他們可能會受到行政處罰甚至刑事制裁，但不一定要承擔民事責任。對此，法院可以建議行政機關處理，而不必積極確認合同無效；只有當合同一方違反影響其民事行為和責任的強制性規范時，法院才能對已履行的無效合同作出相應的訴訟時效裁定，即無效合同是否受已履行合同的訴訟時效的約束，無論是否有效，均應受到訴訟時效的限制。既然對已完成的合同存在爭議，那畢竟是財產關系的內容，涉及到具體處理案件時一方或雙方應承擔何種民事責任，即當事人之間形成了某種債權債務關系。對于債權糾紛訴訟時效的設定，《民法通則》等相關法律在司法解釋中都有明確規定。對于一般債權債務糾紛，我們有2年的訴訟時效。一旦法律被修改或將來制定新的法律，訴訟時效可以相應地延長

確認訴訟不受時效的限制，形成了一種普遍的理論。有效合同和無效合同的確認均不涉及財產的支付，因為合同尚未實際履行，因此如果無效合同的訴訟時效未得到履行，則不受時間限制，根據合同簽訂日期或約定的生效日期確定時效期限是合適的。對于已經履行或部分履行的合同，時效期限和起算點參照有效合同的確定方法確定

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