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寧波
簡析一起外國仲裁裁決承認執行案
簡析一起外國仲裁裁決承認執行案
一、對**滿公司現提出之申請，本代理人認為此申請程序上存在如下瑕疵，該等瑕疵已足以使貴院不予承認**滿公司之申請：
1、現**滿公司之申請書不是**滿公司本身簽名而是其代理律師翁*中律師簽名，雖然本代理人注意到**滿公司給予其翁*中律師有一定的權利，但本代理人認為：如當事人向法院主張權利，則應則當事人本人申請、署名。在上述情形下，訴爭申請無效，貴院可以依法不予承認。有關此點，具體如何認定由貴院確定。
2、我公司至今未見到益都滿合法存在的資料，如**滿公司的商業注冊證之類。如果益都滿不能表明其主體合法存在，則其所謂申請當然無效。
上述情形也關系到**滿公司與我公司間是否存在仲裁協議(仲裁條款)及仲裁協議是否有效之法律情形。根據任何可知國家的法律及慣例，如當事人不存在權利能力和行為能力，則所涉合同包括仲裁協議無效，可可協會即不能依據所謂仲裁協議予以仲裁，涉爭裁決無效。
3、現申請人明示申請(注：本意見書中所述益都滿之申請并不代表我公司及本代理人認可翁*中律師所簽署之申請書系充分合法代表益都滿之申請，僅是為了行文方便，下同)要求承認并執行合同文號為50503之仲裁裁決書，但本案中并不存在該文號之裁決書，僅有可可協會AA03920號裁決書。因裁決書是本案能否進入承認和執行程序的首要前提，皮之不存、毛之焉附，申請人之申請并不存在其所申請的裁決書，當然應當駁回其申請。
4、根據《紐約公約》第四條第二款規定“倘前述裁決或協定所用文字非為援引裁決地所在國之正式文字，聲請承認及執行裁決之一造應備具各該文件之此項文字譯本。譯本應由公設或宣誓之翻譯員或外交或領事人員認證之?！?，但本代理人注意到翁*中律師所提供的裁決書并不存在外交或領事人員對裁決書之認證，有關認證僅是對翻譯人員身份之認證，對裁決書之認證與對裁決書翻譯人員之認證是二個不同的概念。
二、可可協會的仲裁程序嚴重違反其本身仲裁規則、《英國仲裁法》(1996)、《國際仲裁示范法》，未將有關指定仲裁員或仲裁程序的事情適當地通知我公司、未告知我公司應享有的權利，未能使我公司享受應有的權利，故根據《承認及執行外國仲裁裁決公約》(以下簡稱《紐約公約》)，可可協會所作裁決應不予承認并執行。
1、可可協會在向我公司寄送**滿公司的仲裁請求書時即向我公司表示其已選定了三名仲裁員，并稱系按照可可協會規則第23.3(d)條所確定。
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