第一,根據不同
締約過失責任是指在訂立合同時因合同不成立、無效或解除而產生的責任。締約一方違反事先約定的通知、解釋、合作、忠實和謹慎的合同義務。此時,合同不生效,即合同不發生效力。因此,締約過失責任的基礎是先合同義務。違約責任只能從生效的合同中產生。本合同已經生效,債務人應當按照合同約定的義務履行。債務人違反約定義務的,應當承擔違約責任。因此,違約責任的基礎是合同義務,責任保護的利益是不同的
締約過失責任制度最初是為了保護締約雙方從接觸和談判開始到合同失效、合同無效和合同解除。基于這種特殊的信托關系,期望通過合同的訂立和履行,實現合同目的過程中產生的信托利益。所謂信賴利益,是指當事人依靠自己與對方當事人簽訂有效合同而產生的利益。信賴利益的喪失,當事人應當依照民法通則予以賠償,并承擔締約過失責任;如果沒有締約過失責任制度,就難以建立對信托利益的保護制度,使當事人在締約階段的信托利益失去法律保護。違約責任側重于保護合同當事人的履約利益。所謂履約利益,是指合同當事人根據合同的效力,在實際履行后取得的利益。合同生效后,債務人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,致使債權人的履約利益無法實現的,法律或當事人同意債務人應承擔違約責任第三,責任的性質不同。締約過失責任是法律責任。它基于法律的直接規定,而不是當事人之間的協議,締約過失責任的形式也由法律規定,即賠償損失,當事人不能任意選擇。約定違約責任是意思自治原則在合同法中的體現。當事人可以約定違約責任的形式、違約金和損失賠償的數額、計算方法等;同時,違約責任也具有一定的法定性。例如,它規定,定金和約定的違約金不得高于實際損失賠償額。但是,違約責任的性質更多地體現在協議中
第四,責任時間不同
締約過失責任只發生在訂立合同的過程中,包括合同的成立;在此過程中,由于一方當事人的過錯,即合同仍處于要約或承諾階段,或者合同已經成立,但由于合同標的物的違法性而無效,或者由于意思表示不實,法律行為不能產生法律效力,當事人為訂立合同花費了一定數額的資金,或者失去了簽訂合同的其他利益機會。這樣,立法就建立了締約過失責任制度,以平衡當事人利益,保護信托利益。違約責任只能在合同成立并生效后發生。如果合同已成立但未生效,則此時不存在合同義務,因此不存在違約責任,而僅存在締約過失責任。合同生效后,債務人開始履行義務。如果債務人不履行合同義務或履行不符合約定,此時將產生違約責任
第五,歸責原則不同
締約過失責任的歸責原則應為過錯責任原則,即在訂立合同過程中,當事人因合同的不成立、無效或者解除而喪失對方當事人的信托利益時,應當以其過錯作為確定責任的要件和確定責任范圍的依據。這里有兩層含義:
一方面,過錯責任原則要求主觀過錯作為過錯方締約過失責任的構成要件,即在確定其締約過失責任時,不僅應具有違反先決合同義務的行為,導致另一方信托利益的喪失,同時也導致該方的主觀過錯
另一方面,該過錯與信賴利益的喪失必須存在因果關系,為了確定締約過失責任的范圍,違約責任的歸責原則是嚴格責任原則,即無論主觀過錯與否,違約方均應承擔違約責任的歸責原則。嚴格責任原則作為違約責任的歸責原則,已得到國內學者的廣泛認可。在立法上,《合同法》第107條確立了這一原則。同時,過失責任適用于一些著名的合同條款,如《合同法》第189條、第191條、第320條、第374條、第406條和第425條,形成了以嚴格責任原則為主,以過失責任原則為輔的格局,構成要素不同
不同的插補原則決定了它們的構成要素。締約過失責任的構成要件主要包括:(1)雙方必須有締約行為,即該行為發生在合同訂立階段;(2)一方必須違反誠實信用原則產生的法律義務,即:,(3)主觀上,一方當事人必須有過錯,包括故意和過失;(4)客觀上,另一方當事人必須依賴利益的喪失;(5)一方當事人的主觀過錯與另一方當事人信托利益的喪失之間必須存在因果關系。以上五個條件必須同時滿足,才能構成締約過失責任。違約責任的構成要件分為一般構成要件和特殊構成要件。目前,對一般構成要件有不同的看法,包括一元理論、二元理論、三元理論和四元理論。[16] 在我看來,違約責任只有一個構成要件,那就是違約。當事人一方違約,不履行合同義務或者不履行協議的,應當承擔違約責任。由于違約責任的形式不同,違約責任的特殊構成要件也有所不同。例如,損害賠償責任的構成要素是:
① 違約② 損害事實③ 違約與損害事實之間應存在因果關系第七,免除(減輕)的原因不同
締約過失責任不免除。在締約過程中,只有當雙方都有混合過失時,才有可能減少責任,即當雙方在締約過程中都有過失,導致一方信托利益的損失時,另一方的締約過失責任才能減少。在違約責任中,當合同雙方均違約時,應就各自的違約行為向另一方承擔責任,可相互抵銷。法律豁免或約定豁免的,違約方不承擔法律責任。法定免責事由主要是指《合同法》第117條規定的不可抗力,包括自然災害、政府行為、社會異常事件等。約定的免責事由包括合同當事人約定的免責條款和約定的不可抗力范圍。約定的不可抗力條款是對法定不可抗力條款的補充和完善
第八,損失的賠償范圍不同
締約過失責任的賠償是信托利益的損失,包括
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