申請人：**渣華有限公司（P&ONEDLLOYDLIMITED）

申請人：鐵行渣華（香港）有限公司（P&ONEDLLOYD（HK）LIMITED）

被申請人：華興海運(yùn)（中國）有限公司（WAHHINGSEAFREIGHT（CHINA）CO.，LIMITED）

「案情簡介」

一、具體案情

1998年5月，申請人**渣華有限公司向被申請人托運(yùn)10個(gè)集裝箱的貨物，裝于“GuangBinJi74”輪由香港運(yùn)到廣東云浮六都，被申請人于5月16日在香港簽發(fā)提單，提單號為74/9805LD02.該提單背面條款第2條內(nèi)容為：“所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)按照中華人民共和國法律在中華人民共和國法院審理或在中華人民共和國仲裁。”本案當(dāng)事人事后沒有訂立關(guān)于仲裁的補(bǔ)充協(xié)議，確定以中華人民共和國法律認(rèn)定本案所涉仲裁協(xié)議的效力。

二、雙方爭議的主要焦點(diǎn)

（一）申請人的訴訟請求申請人訴稱：提單背面條款第2條既約定了法院管轄，又約定了仲裁，兩種約定相互排斥，該條款約定的爭議管轄不確定，請求仲裁的意思表示不明確，也未約定仲裁委員會。該條款缺少我國仲裁法第16條所規(guī)定的仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備的構(gòu)成要素，故申請法院裁定確認(rèn)上述仲裁條款無效。

（二）被申請人的答辯意見被申請人辯稱：本案提單背面條款第2條作為司法管轄條款是有效的，被申請人反請求法院裁定該條款中關(guān)于法律適用和司法管轄部分有效。

「律師代理詞」

一、申請人律師的代理詞

申請人的委托代理人，廣州中誠律師事務(wù)所林一華、劉-磊律師認(rèn)為：1、根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第16條的規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有以下內(nèi)容：（1）請求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項(xiàng)；（3）選定的仲裁委員會。該規(guī)定中“應(yīng)當(dāng)”一詞表明所列的內(nèi)容是一個(gè)有效仲裁協(xié)議的構(gòu)成要素，缺少任何一項(xiàng)都會影響仲裁協(xié)議的效力。2、上述提單條款既約定了法院管轄，又約定了仲裁，而法院管轄與提交仲裁又是相互排斥的管轄權(quán)約定。因此，該條款規(guī)定的有關(guān)爭議的管轄權(quán)不確定，請求仲裁的意思表示也不明確。3、上述提單條款僅規(guī)定“在中國仲裁”，未約定“選定的仲裁委員會”。上述提單條款缺少仲裁法第16條所規(guī)定的仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備的構(gòu)成要素。根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第20條的規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會或者請求人民法院作出裁定，特申請法院裁定上述條款作為仲裁條款無效。

二、被申請人律師的代理詞

被申請人的委托代理人，廣州市對外經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所鐘*華、陳*奮律師認(rèn)為：本案提單背面條款第2條作為司法管轄條款是有效的。理由如下：1、該條款具有如下兩個(gè)方面的意義：其一，明確了法律適用問題，即所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)適用中華人民共和國法律；其二，明確了司法管轄問題，即所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)由中華人民共和國裁判機(jī)構(gòu)管轄。該條款所表達(dá)的這兩個(gè)方面的含義是明確的，也不違反中華人民共和國法律的規(guī)定，因而是有效的。2、該條款既約定在中華人民共和國法院審理，又約定在中華人民共和國仲裁，根據(jù)中華人民共和國法律，如果雙方事后未有達(dá)成明確的仲裁協(xié)議，則根據(jù)該條款，有關(guān)爭議不能由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，而只能由法院管轄。因此，對因該提單產(chǎn)生的爭議，中華人民共和國的仲裁機(jī)構(gòu)無管轄權(quán)，而中華人民共和國法院則享有管轄權(quán)。3、該條款并不是一個(gè)簡單的仲裁條款，而是一個(gè)法律適用及司法管轄條款。即使該條款中有關(guān)仲裁的約定部分無效，亦并不影響整個(gè)條款的效力，即這個(gè)條款關(guān)于“所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)按照中華人民共和國法律在中華人民共和國法院審理”這部分內(nèi)容仍然是有效的。基于上述各點(diǎn)，被申請人反請求法院裁定該提單背面條款第2條中關(guān)于法律適用和司法管轄部分有效。