一、違約定金的有效要件是如何的
(一)主合同有效
定金合同是從合同,主合同無效時,交付的定金應按照不當得利返還。
(二)定金要交付
定金合同為實踐性合同,必須一交付為生效要件。定金合同之所以為實踐性合同的原因是因為定金具有懲罰性質和強制性質(體現在只能約定雙倍返還定金和不得請求返還定金,限制了當事人的意思自治)所以需要當事人慎重考慮。而諾成性合同,則充分尊重了當事人的意思自治。
不交定金,可以主張定金合同的締約過失責任(合同法42條)
(三)一定要表明“定金”字樣
如果寫的是“押金”“保證金”之類的,則不發生定金的效力。發生預付款的效力。
1跟定金相比預付款是沖抵貨款的,除非約定了利息,否則不計利息。
2預付款不適用合同總價百分之二十的定金條款的限制。
3預付款是主合同的內容。
4預付款不存在雙倍返還的問題。
(四)定金不能超過合同總價的百分之二十
1如果沒交定金,可請求締約過失責任。
2如果交的定金超過了合同總價的百分之二十,則超過部分算預付款。
二、定金、違約金與損害賠償金的適用
定金,是指合同當事人為了確保合同的履行,由一方當事人按合同標的額的一定比例向對方預先給付的金錢。根據法律規定,當事人約定的定金數額不得超過合同標的額的20%,超過的部分由收受方退回或抵作價款。給付方不履行合同約定的義務,無權要求返還定金;收受方不履行合同約定的義務,應雙倍返還定金。因此可以看出,定金責任是一種懲罰性規定,目的在于督促雙方當事人積極履行合同的義務。
違約金,是指合同當事人預先設定的或法律直接規定的,在一方不履行合同時給付另一方一定數額的金錢。違約金具有補償性特點,并兼有一定的懲罰性。《合同法》第114條第2款規定:約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。因此,主張違約金時,可以實際發生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據。
損害賠償金,是指一方當事人因不履行或不完全履行合同法義務而給對方當事人造成損失時,按照法律和合同的規定所應承擔的損害賠償責任。損害賠償責任原則上僅具有補償性,以懲罰性為例外。我國《消費者權益保護法》第49條規定,經營者在有欺詐行為時,應按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務費用的一倍增加賠償消費者的損失,該條是我國法律中惟一的懲罰性損害賠償金。
在定金、違約金和損害賠償金并存時,三者的適用原則應為:在適用定金罰則的情況下,定金不能與違約金、損害賠償金同時適用,即:不能同時主張定金罰和全部的違約金或損害賠償金;定金不足以彌補全部損失的,超出定金數額部分的損失,可以損害賠償金補充。違約金與損害賠償金不能并用,只是對超過違約金部分的損失,可以由損害賠償金補充。
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簡介:
楊子興律師,山東智祥律師事務所高級合伙人,聊城市法律顧問委員會法律專家庫成員,莘縣政府法律顧問,百度貼吧聊城律師哥,聊城知名刑事辯護律師,聊城優秀律師,企業兼職法律顧問,畢業于山東最具知名法律院校---山東政法學院,現執業于聊城最具規模的律師事務所-山東智祥律師事務所。多年的法學學習與執業生涯,已將法學理論與實踐融合在一起,擅長解決各種疑難復雜法律問題。 執業以來代理案件數百起,積累了豐富的辦案經驗,加之工作認真負責,切實把當事人利益放在首位,取得了委托人以及各部門的一致好評與認可。楊子興律師尤其擅長處理刑事辯護、婚姻、交通事故法律事務和合同糾紛,在刑事辯護、婚姻,合同,交通事故有獨特見解。 弘揚法治精神,維護公平正義,楊子興律師一直把此作為自己的座右銘,始終堅持把宣傳法律與為百姓服務結合起來。 2011年,為便于法律咨詢,楊子興律師專門在聊城各轄區縣貼吧開設免費法律咨詢貼,解答法律咨詢。 2012年1月,聊城晚報以“聊城貼吧有位律師哥”進行專門報道; 2012年8月,故意傷害案件受害人為表達對楊子興律師的工作認可,專門送來“維護
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