執行異議代理詞

審判長、審判員：

受本案執行異議人于xx的委托，并受xxxxc律師事務所的指派，擔任執行異議人于xx的代理人，參加本案執行異議的聽證程序。在開庭前，代理人向被代理人和本案證人詳細了解了案件的事實情況，與被代理人一同收集了有關證據，剛才又參加了本案的法庭聽證調查，為查明事實，分清是非，維護被代理人的合法權益，特發表如下代理意見：

一、本案被查封的房屋(xx市字第xxxxx)應屬于xx所有，人民法院應當依法解除對該房屋查封。

首先，王xx與于xx之間的買賣協議有效。x年x月x日由林xx代筆，由朱xx做中間人，王xx與于xx簽訂了買賣房屋的“契約”，價款為人民幣170000元(應當是合理的價格)，并當即交付了全部房款。x年x月于xx入住此屋，并開辦xxxx商店，開始經營。

其次，于xx沒有辦理產權變更登記，不存在過錯。由于該買賣的房屋在x年x月x日-x年x月x日抵押給xx銀行，抵押權尚未解除，因而無法辦理產權變更登記。

綜上，根據《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第十七條：“被執行人將其所有的需要辦理過戶登記的財產出賣給第三人，第三人已經支付部分或者全部價款并實際占有該財產，但尚未辦理產權過戶登記手續的，人民法院可以查封、扣押、凍結;第三人已經支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續的，如果第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押、凍結”的規定，本案于xx購買的房屋符合該規定，人民法院應當依法解除對該房屋的查封。

二、執行異議人提供的證據，足以證實該房屋屬于于xx所有。

根據《中華人民共和國民事訴訟法》以及《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》的相關規定，證據包括(一)書證;(二)物證;(三)視聽資料;(四)證人證言;(五)當事人的陳述;(六)鑒定結論;(七)勘驗筆錄。每一種證據都有不同的證明方式和證明效率。執行異議申請人提供了買賣房屋的“契約”、收據、房屋產權證、向中國工商銀行交款的憑證等書證;證人朱xx、林x、張xx、徐xx等人的證言，已經形成了一個完整的證據體系。其中朱xx的證言證實買賣房屋的時間是x年x月x日，房款一次付清，是她做的中間人，是林x代寫的契約，于x、王xx和朱xx親自捺的手印;林x的證言證實契約是由其代筆書寫的，時間是x年x月x日，契約上的買房人、賣房人、以及中間人都是本人當時捺的指印;證人張xx、徐xx的證言證實于xx占有該房屋并開xxxx商店的時間是x年x月份。這些證據鏈條環環相扣，緊密相聯，足以證明該房屋的產權是屬于于xx所有。支持執行申請人的僅僅是一份鑒定書，在雙方證據的比對中，異議人的證據明顯大于執行申請人的證據。所以，人民法院不應當對該房屋進行查封。

三、xx省xx鑒定中心的鑒定意見，不能作為本案定案的依據。

第一、鑒定意見中寫到“送檢的契約不是x年形成的”。對于這個意見，應該有三種不同解釋。一是契約是在x年以前形成的。二是契約雖然不是在x年形成的，但是在法院查封房屋之前形成的。三是在法院查封之后形成的。對于第一種和第三種情況不必多說。而對于第二種情況，由于異議人購房屋是善意取得，因為事先不知道法院要查封這個房屋。依據相關法律規定和解釋，對已查封的房屋應予解除。由于對該鑒定意見可以做出不同解釋，也就是說時間概念不確定，該鑒定意見不具有可操作性，因此不能做為證據使用。

第二、鑒定的素材不全面，不嚴密，不能得出契約不是x年形成的唯一結論。該鑒定僅僅是對契約進行了檢驗，沒有同時對交付房款的收據進行檢驗;僅僅對契約中的指印進行了檢驗。沒有對文字形成的時間和所用紙張進行檢驗。契約是由文字、手印和紙張三部分組成的。如果同時鑒定出文字和紙張都不是x年之前形成的，可以下這個結論。但是在既不對紙張又不對文字鑒定的情況下，僅憑對手印進行鑒定就做出如此鑒定意見實在難以令人信服。假定手印不是x年形成的，而文字是x年形成的，那你能說契約不是x年形成的嗎?

第三、對于手印不是x年形成的缺少事實和科學依據。從鑒定過程描述看，對手印的鑒定采取了“掃描”和“比對”兩種方法。對于“掃描”，從本案的鑒定情況看，鑒定單位也只是做了放大而已，憑借掃描得不出如此結論。那么問題就集中在“比對”上，鑒定單位在如何進行比對上，在質詢答復第四項稱鑒定單位“有x年形成手印類標準樣本與‘契約’進行了比對”，在第五項答復中寫到“我中心對‘契約’是否x年形成的問題上依據實驗室參考數據等進行了分析比對”同時一再強調“我中心有此參考數據，它具有客觀性、真實性”。然而，當我們查看該中心附在鑒定中的“企業法人營業執照”時發現，其成立的時間是x年x月x日。請注意，送檢的契約上的時間是x年4月5日。對此，我們不禁要問：在中心還沒有成立之前的半年時間，你是怎么樣搞出來的參考數據，又是怎么形成的這一時間的手印類標準樣本?這種不符合邏輯的解釋，能讓人相信這是真是的嗎?

第四、中心對鑒定中所謂的“洇散程度”的各種解釋，更是漏洞百出。各種物質的洇散程度是不同的，并且要受外在條件的影響，由于鑒定中沒有對送檢印泥的成分作出認定，所以，答復中的第二項稱對印泥的洇散程度可以進行無損鑒定，就缺乏根據。既然可以對不明成分的印泥做無損鑒定，當然也可以對文字、紙張做無損鑒定了。同時，該鑒定中心在答復中說“具體就是在a時間測出印泥洇散程度S1，在b時間測出洇散程度S2，即可得出手印捺印時間”。那么，你的a時間是什么時候，b時間又是什么時候?你得出的手印的捺印時間具體是什么時間呢?

第五、縱觀xx省xx法物證鑒定中心的鑒定書和質詢答復，僅僅給出的是鑒定意見，而不是鑒定結論，意見只是有參考作用，結論經質證確實的，才的定案的依據，本案恰恰缺乏的是鑒定結論。作為專業的鑒定機構，不會連起碼常識的東西也能搞錯吧。

《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二十九條規定，審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內容：(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內容;(二)委托鑒定的材料;(三)鑒定的依據及使用的科學技術手段;(四)對鑒定過程的說明;(五)明確的鑒定結論;(六)對鑒定人鑒定資格的說明;(七)鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。本案的鑒定書，對所下的鑒定意見沒有依據，缺乏科學技術手段，鑒定的過程不明確，也沒有明確的鑒定結論，以此，不能作為定案的依據。

綜上所述，執行異議人提供的證據能夠相互認證，確實充分，形成了完整的證據鏈，足可以證明執行異議人在人民法院查封該房屋之前就購買了該房屋，支付了全部價款，并已經實際入住，在購房過程中不存在過錯，應當是該房屋的真正所有人執行申請人僅有一份鑒定書，而該鑒定書由于存在諸多的矛盾點，并且不能合理的排除，不具有證據的證明力。因此，請法院裁定中止對該房屋的執行，解除查封。

代理人：單xx

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