一、執(zhí)行異議的概念和條件

執(zhí)行異議，是指在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出了不同意見，并主張全部或部分的權(quán)利。執(zhí)行的目的在于保護(hù)權(quán)利人的利益，而執(zhí)行異議則是為了保護(hù)案外人的利益免受執(zhí)行行為的侵害，是案外人維護(hù)自己合法民事權(quán)益的一種手段或制度，所以執(zhí)行異議屬于執(zhí)行救濟(jì)的范疇。也就是說，如果執(zhí)行的標(biāo)的侵害了案外人的民事權(quán)利，案外人有權(quán)要求人民法院予以糾正。

如本院受理的上級法院指定審理的原告舒某訴被告遲某及某商貿(mào)有限公司案外人執(zhí)行異議之訴一案，原告舒某認(rèn)為原審法院在執(zhí)行某商貿(mào)有限公司申請執(zhí)行遲某加工合同糾紛一案中，被告遲某在某洗煤場沒有任何財產(chǎn)，其與被告某商貿(mào)有限公司達(dá)成協(xié)議，約定由遲某將位于某洗煤場內(nèi)的大塊煤、雜煤等120噸交付給某商貿(mào)有限公司。原審法院根據(jù)當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議制作了民事調(diào)解書并進(jìn)入執(zhí)行程序，將原告所有的某洗煤場予以查封，并將洗煤場內(nèi)的大塊煤、雜煤等轉(zhuǎn)移。原告認(rèn)為兩被告達(dá)成的協(xié)議將屬于自己的財產(chǎn)進(jìn)行了處分，該行為嚴(yán)重侵犯了其合法權(quán)益，并針對原執(zhí)行法院的執(zhí)行行為提出異議。原執(zhí)行法院經(jīng)審查認(rèn)為其理由不成立，裁定駁回執(zhí)行異議，原告不服遂提起案外人異議之訴。上述案件中的原告舒某在執(zhí)行異議中即是案外人，其對執(zhí)行標(biāo)的主張自己的權(quán)利，對原審法院的執(zhí)行行為提出異議，即執(zhí)行異議。在執(zhí)行過程中案外人如僅僅對執(zhí)行中的程序問題提出不同意見，則不屬于執(zhí)行異議。

提起執(zhí)行異議應(yīng)當(dāng)符合以下條件：1、有權(quán)提起執(zhí)行異議的主體，只能是案外人，而不是當(dāng)事人。在執(zhí)行中，執(zhí)行申請人和被執(zhí)行人也可能會對法院執(zhí)行有不同意見，但這不是執(zhí)行異議。所謂案外人，就是指執(zhí)行案件的當(dāng)事人以外的人。其法律上的權(quán)益因執(zhí)行行為而受侵害的人，也就是與執(zhí)行標(biāo)的有利害關(guān)系的人。案外人既可能是公民，也可能是法人或其他組織。上述案件中的原告舒某即是案外人，因為原審法院作出的調(diào)解書中以及執(zhí)行案件過程中，舒某均不是當(dāng)事人，而他認(rèn)為執(zhí)行行為侵犯了了其財產(chǎn)權(quán)利，是與執(zhí)行標(biāo)的有利害關(guān)系的人，所以有權(quán)提起執(zhí)行異議。

2、案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張自己的權(quán)利。案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張自己的權(quán)利，既包括主張對該標(biāo)的享有全部所有權(quán)，也包括主張對該標(biāo)的享有部分所有權(quán)。總之，案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利是構(gòu)成執(zhí)行異議的前提條件之一。主張權(quán)利主要是案外人對執(zhí)行標(biāo)的物主張有實體權(quán)利，要求法院不得執(zhí)行或者在執(zhí)行中保護(hù)其權(quán)利。實踐中，案外人所主張的阻止法院強制執(zhí)行的權(quán)利主要是物權(quán)，即所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)或其他物權(quán)，如土地使用權(quán)，其中所有權(quán)異議是最常見的。凡是對執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利的異議，都可以稱為執(zhí)行異議。上述案件的案外人舒某在法院執(zhí)行過程中認(rèn)為自己的財產(chǎn)權(quán)利被侵害，在此之前案外人舒某是不可能知道另外兩個當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議以及法院出具的民事調(diào)解書的內(nèi)容。因此，案外人舒某提起執(zhí)行異議是基于其認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到損害，為維護(hù)自己的合法權(quán)益而對執(zhí)行標(biāo)的主張自己的權(quán)利，是符合法律規(guī)定的。

3、執(zhí)行異議必須在執(zhí)行開始后到結(jié)束前提出。如果案外人在執(zhí)行完畢后提出異議就沒有實際意義了。根據(jù)民事訴訟法第二百三十三條規(guī)定：執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定，責(zé)令取得財產(chǎn)的人返還;拒不返還的，強制執(zhí)行，也就是執(zhí)行回轉(zhuǎn)。

4、提出異議應(yīng)當(dāng)由案外人以書面形式提出。以書面形式提出確有困難的，也可以口頭形式提出。不管以書面還是口頭形式提出，都應(yīng)當(dāng)說明對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利的理由，并提出必要的證據(jù)。

二、對執(zhí)行異議的審查和處理

根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行;理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

筆者認(rèn)為，民事訴訟法第二百二十七條是關(guān)于執(zhí)行異議處理的精髓法條，規(guī)定明確，但在實際運用中容易產(chǎn)生理解上的偏差。如上述案件中，案外人舒某依照法律規(guī)定向執(zhí)行法院提出異議后，法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由不成立裁定駁回了案外人的異議。這時候案外人應(yīng)根據(jù)事實情況選擇救濟(jì)途徑，一種是案外人對駁回異議裁定不服，認(rèn)為原生效法律文書即執(zhí)行依據(jù)錯誤的，可依照審判監(jiān)督程序辦理;根據(jù)2008年12月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第五條規(guī)定：案外人對原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)，或者自知道或應(yīng)當(dāng)知道利益被損害之日起三個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，按照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定處理。

另一種是案外人認(rèn)為與原生效法律文書無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)2009年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于使用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題解釋》第十七條、第十八條規(guī)定，案外人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起訴訟，對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利，并請求對執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人為被告;被執(zhí)行人反對案外人對執(zhí)行標(biāo)的所主張的實體權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告。案外人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起訴訟的，由執(zhí)行法院管轄。該解釋第十九條、第二十條規(guī)定，案外人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起訴訟的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照訴訟程序?qū)徖怼＝?jīng)審理，理由不成立的，判決駁回其訴訟請求;理由成立的，根據(jù)案外人的訴訟請求作出相應(yīng)的裁判。案外人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起訴訟的，訴訟期間，不停止執(zhí)行。案外人的訴訟請求確有理由或者提供充分、有效的擔(dān)保請求停止執(zhí)行的，可以裁定停止對執(zhí)行標(biāo)的進(jìn)行處分;申請執(zhí)行人提供充分、有效的擔(dān)保請求繼續(xù)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)執(zhí)行。案外人請求停止執(zhí)行、請求解除查封、扣押、凍結(jié)或者申請執(zhí)行人請求繼續(xù)執(zhí)行有錯誤，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。

根據(jù)上述案件事實可知，案外人舒某正是對原審法院調(diào)解書約定給付的特定物主張所有權(quán)而在執(zhí)行過程中對該執(zhí)行標(biāo)的物提出異議。根據(jù)2004年11月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第二十條規(guī)定：調(diào)解書約定給付特定標(biāo)的物的，調(diào)解協(xié)議達(dá)成前該物上已經(jīng)存在的第三人的物權(quán)和優(yōu)先權(quán)不受影響。第三人在執(zhí)行過程中對執(zhí)行標(biāo)的物提出異議的，應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定處理。因此，上述案件中的案外人舒某應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序向作出原生效法律文書法院的上一級法院申請再審，而不是提起案外人異議之訴。實際上案外人舒某只有通過對原調(diào)解書申請再審，才能達(dá)到否定案件當(dāng)事人遲某及某商貿(mào)有限公司實體權(quán)利的目的。

綜上所述，案外人舒某對其向原審法院提出的執(zhí)行異議請求被駁回的裁定不服，認(rèn)為原審法院據(jù)以執(zhí)行的調(diào)解書約定給付的特定標(biāo)的物是自己的，原審法院執(zhí)行依據(jù)錯誤，應(yīng)依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定的審判監(jiān)督程序辦理，即向作出調(diào)解書的原審法院的上一級法院提起再審，而不是提起案外人執(zhí)行異議之訴。因此，其起訴不符合法定的起訴條件，應(yīng)予以駁回。