觀點(diǎn)一

作為訴訟代理人的近親屬的范圍不僅包括配偶、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親，還應(yīng)當(dāng)包括近姻親以及其他有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。

根據(jù)民事訴訟法第五十八條第二款第二項(xiàng)之規(guī)定，當(dāng)事人、法定代理人可以委托當(dāng)事人的近親屬作為訴訟代理人。關(guān)于近親屬的范圍，我國現(xiàn)行法律、司法解釋從不同的立法目的出發(fā)，存在著不同的規(guī)定：

1.刑事訴訟中的近親屬。根據(jù)刑事訴訟法第一百零六條第六項(xiàng)之規(guī)定，刑事訴訟中的近親屬包括配偶、父母、子女、同胞兄弟姊妹。該條規(guī)定的近親屬的范圍相對較小。

2.民法通則規(guī)定的近親屬。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第十二條規(guī)定，民法通則中規(guī)定的近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。該條規(guī)定的近親屬的范圍，只包括了配偶、三代以內(nèi)直系親屬和最親近的旁系親屬。這個范圍比繼承法第十條規(guī)定的法定繼承人之第一順序和第二順序的繼承人的范圍稍大。

3.行政訴訟中的近親屬。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，行政訴訟法第二十四條規(guī)定的“近親屬”，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。這個范圍是目前最為廣泛的。

4.《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定：審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)以口頭或者書面形式申請其回避：(1)是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的;(2)本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的;本規(guī)定所稱近親屬，包括與審判人員有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及近姻親關(guān)系的親屬。

本解釋起草過程中，多數(shù)意見提出，民事訴訟法第五十八條對訴訟代理人修改主要體現(xiàn)兩個原則：一是滿足當(dāng)事人的法律服務(wù)需求，方便當(dāng)事人及其訴訟代理人參加訴訟;二是有利于規(guī)范訴訟制度，抑制非法有償代理行為。《92年意見》關(guān)于近親屬范圍的規(guī)定過于狹窄，尤其是在未成年人訴訟案件中，近親屬范圍過窄，使得為未成年人指定其親屬擔(dān)任代理人的工作增加困難。作為訴訟代理人的近親屬的范圍相對民事實(shí)體法中的近親屬的范圍應(yīng)當(dāng)有所擴(kuò)大，建議不僅包括配偶、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親，還應(yīng)當(dāng)包括近姻親以及其他有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。

為此，本解釋對可以被委托為當(dāng)事人訴訟代理人的近親屬范圍作了適當(dāng)擴(kuò)張，明確規(guī)定“與當(dāng)事人有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親、近姻親關(guān)系以及其他有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬，可以當(dāng)事人近親屬的名義”作為當(dāng)事人的訴訟代理人，參加訴訟。

觀點(diǎn)二

作為訴訟代理人的工作人員必須是與當(dāng)事人有合法勞動關(guān)系的職工。

民事訴訟法第五十八條第二款第二項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人、法定代理人可以委托當(dāng)事人的工作人員擔(dān)任訴訟代理人。本解釋起草過程中，有意見提出，實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)一些當(dāng)事人將本不屬于其工作人員的公民，通過出具虛假的證明(在授權(quán)委托書中注明其為本單位工作人員)，得以委托該公民參加訴訟。對方當(dāng)事人對該訴訟代理人身份提出異議的，一些法院對此審查的標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，容易引起爭議。為此，本條規(guī)定，只有那些“與當(dāng)事人有合法勞動人事關(guān)系的職工”才能夠以當(dāng)事人工作人員的名義作為訴訟代理人參加訴訟。

關(guān)于“合法勞動人事關(guān)系”證明材料，訴訟代理人應(yīng)當(dāng)提交委托人單位介紹信、本人身份證、上崗證或工作證等身份證明，也可以是勞動合同、工資表、社會保險(xiǎn)資料等證明材料，以證實(shí)自己與委托單位的關(guān)系。

觀點(diǎn)三

社會團(tuán)體推薦的公民作為訴訟代理人參加訴訟的限制性條件。

關(guān)于有關(guān)社會團(tuán)體推薦公民作為訴訟代理人的，是否需要明確該社會團(tuán)體與被代理人、被推薦公民、代理事務(wù)之間應(yīng)當(dāng)具有特定的聯(lián)系?本解釋起草過程中，經(jīng)廣泛征求意見，多數(shù)意見認(rèn)為，從有利于保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利行使、規(guī)范法律服務(wù)市場、提高訴訟效率出發(fā)，應(yīng)當(dāng)對社會團(tuán)體推薦公民作為訴訟代理人參加訴訟的條件作出限制性規(guī)定。理解本條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)注意掌握以下幾點(diǎn)：

1.關(guān)于社會團(tuán)體自身?xiàng)l件。社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)屬于依法登記設(shè)立或者依法免予登記設(shè)立的非營利性法人組織，該項(xiàng)規(guī)定系根據(jù)《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第二條和第三條作出，當(dāng)無爭議。

2.關(guān)于被代理人與社會團(tuán)體之間的關(guān)系。本條規(guī)定，被代理人應(yīng)當(dāng)屬于該社會團(tuán)體的成員，或者當(dāng)事人一方住所地位于該社會團(tuán)體的活動地域。社會團(tuán)體由一定數(shù)量的成員組成。《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第十條規(guī)定，成立社會團(tuán)體，應(yīng)當(dāng)有五十個以上的個人會員或者三十個以上的單位會員;個人會員、單位會員混合組成的，會員總數(shù)不得少于五十個。對于非成員當(dāng)事人請求社會團(tuán)體推薦公民擔(dān)任訴訟代理人的，本規(guī)定要求，當(dāng)事人一方住所地應(yīng)當(dāng)位于該社會團(tuán)體的活動地域，即只要案件任何一方當(dāng)事人(并非限于被代理人)處于該社會團(tuán)體的活動地域的，就符合該項(xiàng)條件。如中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)可以免予登記的全國性社會團(tuán)體，對其所屬成員單位以及外國企業(yè)組織提供法律服務(wù)是其主要工作職能之一。外國企業(yè)組織并非其成員單位，也不在中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會活動地域(中國境內(nèi))設(shè)立，但只要案件對方當(dāng)事人(如國內(nèi)企業(yè))的住所地位于其活動地域(中國境內(nèi))，該外國企業(yè)組織就可以委托中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會推薦的公民作為訴訟代理人參加訴訟。

關(guān)于社會團(tuán)體活動地域的審查標(biāo)準(zhǔn)，《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第七條將其劃分為全國性的社會團(tuán)體、地方性的社會團(tuán)體、跨行政區(qū)域的社會團(tuán)體。該條例第十條還規(guī)定，社會團(tuán)體的名稱應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定，不得違背社會道德風(fēng)尚。社會團(tuán)體的名稱應(yīng)當(dāng)與其業(yè)務(wù)范圍、成員分布、活動地域相一致，準(zhǔn)確反映其特征。全國性的社會團(tuán)體的名稱冠以“中國”“全國”“中華”等字樣的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)過批準(zhǔn)，地方性的社會團(tuán)體的名稱不得冠以“中國”“全國”“中華”等字樣。

3.關(guān)于代理事務(wù)與社會團(tuán)體的關(guān)系。本解釋規(guī)定，代理事務(wù)應(yīng)當(dāng)屬于該社會團(tuán)體章程載明的業(yè)務(wù)范圍。《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第十五條要求，社會團(tuán)體的章程應(yīng)當(dāng)載明其業(yè)務(wù)范圍。實(shí)踐中，人民法院可以根據(jù)社會團(tuán)體章程來判斷代理事務(wù)是否屬于該社會團(tuán)體章程載明的業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)。

4.關(guān)于被推薦的公民與該社會團(tuán)體之間的關(guān)系。本解釋規(guī)定，被推薦的公民是該社會團(tuán)體的負(fù)責(zé)人或者與該社會團(tuán)體有合法勞動人事關(guān)系的工作人員。之所以規(guī)定被推薦的公民是該社會團(tuán)體的負(fù)責(zé)人，是因?yàn)槲覈承┥鐣F(tuán)體的負(fù)責(zé)人多為其上級行業(yè)部門的負(fù)責(zé)人兼任，而該負(fù)責(zé)人往往與該社會團(tuán)體不存在勞動人事關(guān)系。

5.關(guān)于中華全國專利代理人協(xié)會推薦專利代理人參加專利糾紛案件的問題。《專利代理?xiàng)l例》已經(jīng)對專利代理人代理專利糾紛案件作出了明確規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于在知識產(chǎn)權(quán)審判中貫徹落實(shí)〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改《中華人民共和國民事訴訟法》的決定〉有關(guān)問題的通知》(法〔2012〕317號)已經(jīng)對中華全國專利代理人協(xié)會推薦專利代理人參加專利糾紛案件的問題作出了明確規(guī)定，本解釋在此予以轉(zhuǎn)引。

觀點(diǎn)四

不同職業(yè)、不同身份的訴訟代理人參加訴訟應(yīng)提交的證明材料。

1.律師作為訴訟代理人參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交律師執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所證明材料。該項(xiàng)規(guī)定當(dāng)無爭議。2007年律師法第三十三條規(guī)定：“律師擔(dān)任辯護(hù)人的，有權(quán)持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，依照刑事訴訟法的規(guī)定會見在押或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人。辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽。”本條參照律師法規(guī)定作出了律師在擔(dān)任民事訴訟代理人應(yīng)當(dāng)提交材料的規(guī)定。

2.基層法律服務(wù)工作者作為訴訟代理人參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證、基層法律服務(wù)所出具的介紹信以及當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)的證明材料。關(guān)于“當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)的證明材料”，是根據(jù)《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》相關(guān)規(guī)定作出的。該辦法第三十二條規(guī)定，基層法律服務(wù)工作者持基層法律服務(wù)所出具的介紹信、當(dāng)事人的委托書和《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》，經(jīng)有關(guān)單位或者個人同意，可以向他人調(diào)查、收集與承辦法律事務(wù)有關(guān)的證據(jù)材料，可以向人民法院申請查閱有關(guān)的案卷或者庭審材料。

關(guān)于當(dāng)事人中的一方必須位于本轄區(qū)內(nèi)的規(guī)定。對此，《司法部關(guān)于基層法律服務(wù)工作者不能代理當(dāng)事人任何一方均不在本轄區(qū)內(nèi)的民事經(jīng)濟(jì)行政訴訟案件的批復(fù)》(司復(fù)〔2002〕12號)規(guī)定，根據(jù)《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)業(yè)務(wù)工作細(xì)則》第二十四條第四項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)，是基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟(jì)、行政案件應(yīng)當(dāng)具備的條件之一。因此，基層法律服務(wù)工作者不能代理當(dāng)事人任何一方均不在本轄區(qū)內(nèi)的民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟案件。

3.當(dāng)事人的近親屬作為訴訟代理人參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交身份證件和與委托人有近親屬關(guān)系的證明材料;與委托人有近親屬關(guān)系的證明，可以到村委會、居委會、派出所申請開具。

4.當(dāng)事人所在社區(qū)、單位推薦的公民作為訴訟代理人參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交身份證件、推薦材料和當(dāng)事人屬于該社區(qū)、單位的證明材料。

5.有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民作為訴訟代理人參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交身份證件和符合本解釋第八十七條規(guī)定條件的證明材料。