案情簡介

許某（女）與廖某（男）于2008年11月10日登記結婚，2009年2月2日生下兒子小廖，2011年6月許某因與廖某無法共同生活，將兒子小廖帶到外地謀生，并一直獨立撫養。期間許某三次起訴離婚，法院于第三次判決準予離婚，并判決兒子小廖的撫養權歸男方廖某。為此，許某找到本律師，委托辦理二審代理律師，爭取兒子小廖的撫養權。接受該委托后，本律師對案件作如下利弊分析： 1、不利因素主要有：①女方屬于二婚，第一次婚姻中已有一女（但撫養權歸前夫），而男方屬于一婚，且已有40多歲，無其他子女；②男方有較為穩定的工作收入，女方常年在外地，收入情況不明。 2有利因素主要有：①兒子小廖一直由女方獨立撫養，男方已有三年未成見到孩子；②男方有80多歲老父親需要贍養，家中無其他可幫助照顧人員。 本案經二審審理，判決許某與廖某解除婚姻關系，撫養權歸女方許某，廖某無須支付撫養費。

辦案思路及心得

辦理本案的思路，主要根據上述所分析的利弊情況，淡化不利因素，并著重強調有利因素。主要從以下三個方面論述： 1、許某有較好的撫養能力，能將兒子廖宇撫養好，且兒子長期跟隨許某生活，改變生活環境對其成長明顯不利。許某于2011年6月只身帶著兩歲多的兒子外出謀生。兩年多來，許某帶著兒子廖宇在石家莊生活，獨自一人照顧好了兒子的衣食住行，且憑一己之力讓其在石家莊參加了學前教育，給其創造了一個穩定、利于其生活、學習的環境。 2、廖某家庭責任意識薄弱，生活習慣較為惡劣，且其生活條件不利于小孩的成長，且，廖某家中尚有年邁父親需其贍養，對于廖某提及其父親可以協助其撫養小孩，試問一個80多歲的老人家有何精力和能力去協助撫養一個只有四、五歲的小孩呢？ 3、關于原審法院判決只適用“另一方有其他子女時，可優先考慮將該子女判由無其他子女方撫養”這一條款，對許某極不公平。因前夫在許某探視權問題上百般阻擾，導致許某第一個女兒與許某現在無往來，感情淡漠的厲害，其已無信心再面對兒子廖宇也出現此類情況。 根據二審判決書的論述，結合與辦案法官的法律交流：二審法院變更撫養權主要所依據的事實和法律，除了上文代理意見的幾個觀點外，一個相對重要的因素就是“撫養權的執行問題”。例如，本案中，孩子一直由女方帶到外地撫養，如果判決撫養權歸男方，如何來執行這一判決？！執行可行性就成為法院判決時的重要考量。不同于財產的執行，撫養權的執行關系著孩子的身心健康，家庭關系的穩定，甚至是社會的和諧，稍有不慎，就會造成嚴重的后果，又或者無法真正執行，那么這樣的一個判決其合法性、合理性在利益的平衡上就顯得很脆弱。撫養權的爭取在離婚案件中非常普遍，也是發揮律師作用的重要點。如何在這樣的競爭中取得成功，除了經濟條件優越的比拼，主動地位的爭取也是非常重要的，所謂的主動地位就是將對孩子的撫養形成當前既定的事實，這將成為爭取撫養權的重要籌碼。律師在為當事人提供法律服務時，應當盡可能的全方位的評估案件并給出總體方案。

裁判結果

本案經二審審理，判決許某與廖某解除婚姻關系，撫養權歸女方許某，廖某無須支付撫養費。