一、婚姻締結(jié)實(shí)質(zhì)要件的異同。
1、香港法律規(guī)定的條件。
1)資格條件。香港《婚姻條例》規(guī)定,在香港注冊(cè)結(jié)婚,不論男女年齡應(yīng)均滿16周歲;已滿16周歲不滿21周歲的人結(jié)婚,還要獲得其父母或合法監(jiān)護(hù)人的同意,并且,給合的男女之間不存在禁止的近親屬的范圍。
2)注冊(cè)條件。婚姻締結(jié)申請(qǐng)人應(yīng)向婚姻注冊(cè)管理處的注冊(cè)官遞交結(jié)婚申請(qǐng)書(shū),并注明“本人擬由申報(bào)之日起三個(gè)月內(nèi)與另一方結(jié)婚”字樣。注冊(cè)官收到申請(qǐng)后,在當(dāng)事人的住所地發(fā)布結(jié)婚公告。經(jīng)過(guò)15天的公告期若無(wú)人提出異議,給予注冊(cè)登記。
2、大陸法律規(guī)定的條件。
1)資格條件。大陸《婚姻法》規(guī)定,在大陸登記結(jié)婚的年齡,男方不得少于22周歲,女方不得少于20周歲,比香港規(guī)定要晚一些,并且沒(méi)有經(jīng)他人同意的限制,提倡婚姻自由,合法婚姻的結(jié)合不受干涉。在禁止結(jié)婚條件方面,禁止患有惡性傳染病特別是有可能傳染給下一帶疾病攜帶者結(jié)婚,并禁止直系血親以及三代以內(nèi)傍系血親結(jié)合。
2)注冊(cè)條件。婚姻關(guān)系的成立,必須男女雙方親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記,否則不是合法夫妻關(guān)系。一經(jīng)登記,即確立夫妻關(guān)系,不必經(jīng)過(guò)公告期。
二、無(wú)效婚姻的異同。
1、香港法律規(guī)定無(wú)效婚姻的情況。
香港法律指的無(wú)效婚姻(void?marriage),是指當(dāng)事人的婚姻行為不符合法律的基本條件,在法律上不產(chǎn)生婚姻的效力,該婚姻自始無(wú)效。在香港,無(wú)效婚姻所生子女為非婚生子女,與婚生子女的地位有所區(qū)別。構(gòu)成無(wú)效婚姻的要件有:
1)婚姻締結(jié)雙方是在法律禁止結(jié)婚的限制內(nèi)。根據(jù)香港法律,任何男子不得與其直系血親以及一定范圍的傍系血親的親屬結(jié)合,否則是無(wú)效婚姻。
2)未達(dá)到法定婚齡的結(jié)合為無(wú)效婚姻。如果舉行婚禮時(shí),一方不滿十六周歲,即使婚姻關(guān)系持續(xù)多年,該婚姻關(guān)系仍自始無(wú)效。
3)未按法律規(guī)定程序辦理注冊(cè)手續(xù)的婚姻為無(wú)效婚姻。任何在香港申請(qǐng)結(jié)婚的男女,必須向婚姻注冊(cè)官送交婚姻申請(qǐng)書(shū),并作出誓章,證明該婚姻無(wú)任何法律上的障礙。結(jié)婚必須注冊(cè)并在有執(zhí)照的教堂內(nèi)進(jìn)行,主持婚姻的神職人員必須有正式的資格。
2、大陸法律規(guī)定無(wú)效婚姻的情況。
根據(jù)大陸《婚姻法》第十條,有下列情形之一的,婚姻無(wú)效:
(一)重婚的;
(二)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的;
(三)婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病,婚后尚未治愈的;
(四)未到法定婚齡的。從以上可以看出,除了第三款外,大陸與香港婚姻無(wú)效的規(guī)定基本一致。之外,香港法律多了一些普通法系特有的規(guī)定,如婚姻的儀式與神職人員的主持等等。
三、可撤銷婚姻的異同。
1、香港法律關(guān)于可撤銷婚姻(voidable?marriae)的情況。
根據(jù)香港法,可撤銷婚姻是指當(dāng)事人的婚姻行為違反法定要件,可以由法庭判決撤銷。與無(wú)效婚姻不同,可撤銷婚姻在法庭撤銷前,婚姻仍然有效,自撤銷之日后才無(wú)效,雙方所生子女仍為婚生子女。可撤銷婚姻的原因有:
1)婚姻一方性無(wú)能。主要指第一次性生活不能達(dá)到正常美滿的程度。
2)既然如此后一方故意拒絕夫妻性生活。普通法規(guī)定,夫妻之間有同居的義務(wù)。因此,一方故意拒絕性生活,可以成為婚姻無(wú)效的理由。
3)不是有效同意的婚姻。即受脅迫、誤解或其他違背真實(shí)意思表示而結(jié)合的婚姻,即為可撤銷婚姻。
2、大陸法律關(guān)于可撤銷婚姻的情況。
根據(jù)大陸《婚姻法》第十一條的規(guī)定,因脅迫結(jié)婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求,應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的,應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。因此,大陸可撤銷婚姻的情況限于受脅迫一種,性無(wú)能及拒絕性生活不能成為婚姻可撤銷的法定理由,但可以成為認(rèn)定夫妻感情是否確以破裂的參考依據(jù)。
四、離婚的條件及程序的異同
1、香港法律規(guī)定離婚的條件。
在香港,離婚必須通過(guò)法庭進(jìn)行,不能像大陸一樣從婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)。即使雙方合意一致離婚,也要法庭裁判。香港法律規(guī)定提起離婚訴訟,必須具備以下條件之一:
(一)提出離婚時(shí),雙方應(yīng)定居在香港;如果由女方提出,需要在香港居住滿三年,或被丈夫遺棄,或丈夫被依法遞解出境,在此之前其丈夫也在港定居;或
(二)在提出離婚申請(qǐng)時(shí),任何一方與香港有實(shí)際關(guān)系;
(三)一般提出離婚時(shí),夫妻必須婚姻持續(xù)滿三年以上,除非當(dāng)事人境況極端困苦或一方行為極端敗壞。對(duì)此,另一主須呈交有關(guān)情況的宣誓書(shū)。
(四)單方工雙方共同訴請(qǐng)法院判決。向法庭提交婚姻證明書(shū)、可能和解的證明書(shū)及子女安排聲明書(shū)。申請(qǐng)人必須具有證實(shí)婚姻破裂的充分理由。如果是一方單方面提出離婚申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)至少證明以下事實(shí):
之一:答辯人與人通奸,令申請(qǐng)人無(wú)法忍受;
之二:答辯人的行為,領(lǐng)申請(qǐng)人無(wú)法合理期望與之共同生活;
之三:答辯人遺棄申請(qǐng)人至少一年;或雙方已分開(kāi)居住至少連續(xù)一年。
而答辯人也同意離婚;雙方已連續(xù)分居已滿二年。
如果是雙方均同意并提出離婚申請(qǐng),須向法院遞交擬定的離婚申請(qǐng)通知書(shū)。交到法庭后,一般須經(jīng)過(guò)十二個(gè)月的等待,在此期間,雙方可以分憂也允許反悔。經(jīng)過(guò)十二個(gè)月,如果雙方仍認(rèn)為婚姻破裂,且無(wú)可挽回,法庭可判令離婚。
根據(jù)《香港婚姻訴訟條例》第十一條規(guī)定,“婚姻之任何一方向法院申請(qǐng)離婚的惟一理由,是婚姻破裂至無(wú)可挽回的程度”。當(dāng)事人需向法庭舉證婚姻關(guān)系已達(dá)到此種程度。如果申請(qǐng)人能舉出五種法定證據(jù)事實(shí)中的一項(xiàng)或幾項(xiàng),法庭便會(huì)認(rèn)為夫妻感情“破裂至無(wú)可挽回的程度”;五種法定的事實(shí)是:
之一:答辯人與他人通奸,令申請(qǐng)人無(wú)法與之共同生活;
之二:答辯人的行為,令申請(qǐng)人不能在合理情況下與其共同生活;
之三:申請(qǐng)人在提出申請(qǐng)時(shí),至少連續(xù)兩年遭受答辯人遺棄;
之四:雙方連續(xù)分居二年以上,且答辯人同意離婚;或
之五:雙方連續(xù)分居二年以上。(據(jù)九五年新修訂的婚姻訴訟條例)
離婚程序方面,香港離婚案件由區(qū)域法院受理,兩審終審,區(qū)域法院為一審,高等法院為二審。香港法院審理離婚案件為復(fù)合判決程序,即法院經(jīng)審理后作出兩次判決:臨時(shí)判決和最終判決。臨時(shí)判決也稱中期判決,法院發(fā)生暫準(zhǔn)令(decree?nisi),該判令對(duì)婚姻解除不發(fā)生效力。在該令發(fā)出三個(gè)月內(nèi)雙方不可以另行結(jié)婚,但可以再次充分審視雙方婚姻關(guān)系,可以悔過(guò)并提出不同意判決的理由。最終判決是在臨時(shí)判決三個(gè)月后,如果雙方對(duì)臨時(shí)判決沒(méi)有異議,法院作出絕對(duì)判訟(decree?absolute),這時(shí),婚姻關(guān)系徹底解除。
婚姻關(guān)系一旦正式解除,夫妻身份即告結(jié)束,夫妻之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系不復(fù)存在。申請(qǐng)人可以向通奸行為的第三者提出賠償。
2、大陸法律規(guī)定的離婚條件及程序。
大陸法律規(guī)定的解除婚姻關(guān)系的途徑有兩種:協(xié)議登記離婚與單方訴訟離婚。對(duì)于離婚合意的雙方當(dāng)事人,可以到一方戶口所有地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚登記,不必親自到法院辦理。第二種途徑,是適用于一方不同意離婚而一方堅(jiān)持離婚的當(dāng)事人之間,可以通過(guò)一方向法院提起離婚訴訟的方式解除婚姻關(guān)系。法院查明,如果當(dāng)事人有婚姻法四十六條規(guī)定的情況之一的,即:有下列情形之一,調(diào)解無(wú)效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚:
(一)重婚或有配偶者與他人同居的;
(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;
(四)因感情不和分居滿二年的;
(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
除了上述幾種情況,大陸法院第一次判決,基本不會(huì)同意當(dāng)事人的離婚請(qǐng)求。除非已證實(shí)夫妻感情確已破裂。但當(dāng)事人在一審判決書(shū)生效六個(gè)月后再次提起離婚訴訟,法院支持原告訴訟請(qǐng)求的可能性的概率就會(huì)大大增加。
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代基輝律師,云南滇晉律師事務(wù)所醫(yī)療大健康事務(wù)部專職律師,云南滇晉律師事務(wù)所人身?yè)p害法律服務(wù)中心主要成員,畢業(yè)于昆明醫(yī)科大學(xué)法學(xué)法學(xué)專業(yè),授予法學(xué)學(xué)士學(xué)位,具有法學(xué)與醫(yī)學(xué)雙學(xué)科背景。 2018年通過(guò)全國(guó)統(tǒng)一法律職業(yè)資格證考試(A證)
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