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隨著經(jīng)濟(jì)全球化的不斷發(fā)展，我國的涉外訴訟的數(shù)量也不斷的增多。其中，我國的涉外訴訟很多都是涉外民事訴訟，那么，律師在代理涉外民事訴訟中應(yīng)注意的問題有哪些呢？為了解決您的疑問，律霸小編特意為您搜集了以下資料，希望對您有幫助。

一、涉外民事訴訟

一般認(rèn)為，涉外民事訴訟，是指具有涉外因素的民事訴訟;涉外民事訴訟程序，是指人民法院受理，審判及執(zhí)行具有涉外因素的民事案件所適用的程序。所謂涉外因素是指具有以下三種情況之一：

1、訴訟主體涉外，即訴訟一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人或者外國企業(yè)和組織; 人民法院在審理國內(nèi)民商事案件過程中，因追加當(dāng)事人或者第三人而使得案件具有涉外因素的，屬于涉外民商事案件。 符合集中管轄規(guī)定的，有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)按照最高法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，將案件移送有管轄權(quán)的中級人民法院審理。參見《涉外商事審判實(shí)務(wù)問題解答》(討論稿)，中國涉外商事海事審判網(wǎng)2002年11月發(fā)布。

2、作為訴訟標(biāo)的的法律事實(shí)涉外，即當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實(shí)發(fā)生在國外;第三，訴訟標(biāo)的物涉外，即當(dāng)事人之間爭議的標(biāo)的物在國外。

二、注意事項(xiàng)之法律適用

由于各國民事立法的差異，對同一涉外民事案件適用不同國家的法律，往往導(dǎo)致不同的結(jié)果，此即國際私法上的法律沖突問題。法院審理涉外民事案件時，需要運(yùn)用沖突規(guī)范來確定各類涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律，從而達(dá)到解決法律沖突的目的。我國《民法通則》等法律法規(guī)就此作了相應(yīng)的規(guī)定。具體而言：

(一)關(guān)于人的行為能力的法律適用

關(guān)于人的行為能力，適用其本國法，即國籍國法。但是，外國人在我國境內(nèi)進(jìn)行民事活動，依其本國法無行為能力，而依我國法為有行為能力，則應(yīng)認(rèn)定為有行為能力;我國公民定居國外，并在定居國進(jìn)行民事活動的，可以適用定居國法律。

(二)關(guān)于合同關(guān)系的法律適用

關(guān)于合同關(guān)系，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律;如果沒有選擇，則適用予合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。但是，在中國境內(nèi)履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，應(yīng)適用中國法律。

(三)關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用

關(guān)于侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。不過，對于發(fā)生在中國境外的行為，如依中國法律不屬于侵權(quán)行為，則人民法院不以侵權(quán)行為處理。

(四)關(guān)于不動產(chǎn)關(guān)系的法律適用

關(guān)于不動產(chǎn)關(guān)系，適用不動產(chǎn)所在地法。

(五)關(guān)于婚姻關(guān)系的法律適用

關(guān)于婚姻關(guān)系，結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法，離婚適用受理案件的法院所在地法。

(六)關(guān)于遺產(chǎn)繼承的法律適用

關(guān)于遺產(chǎn)繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。

(七)關(guān)于撫養(yǎng)關(guān)系的法律適用

關(guān)于撫養(yǎng)關(guān)系，適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。

根據(jù)“信守國際條約”的國際法原則，如果我國締結(jié)或者參加的國際條約與我國法律有不同規(guī)定，則應(yīng)適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。如果我國法律和我國締結(jié)或者參加的國際條約都沒有規(guī)定，則可以適用國際慣例。

根據(jù)國際私法上的“公共秩序保留制度”，在應(yīng)適用的法律為外國法時，如果適用該外國法違反我國法律的基本原則和社會公共利益，則不予適用，而應(yīng)當(dāng)適用我國相應(yīng)的法律。

三、注意事項(xiàng)之管轄原則

確定涉外民事訴訟管轄的原則要考慮到維護(hù)國家主權(quán)、以減少沖突為目的的管轄權(quán)國際協(xié)調(diào)、便利管轄法院審理和當(dāng)事人意思自治等因素。

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(一)屬地原則

屬地原則主張以案件的事實(shí)和當(dāng)事人雙方與有關(guān)國家地域聯(lián)系作為確定法院涉外司法管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)調(diào)一國法院基于領(lǐng)土主權(quán)的原則，對其所屬國領(lǐng)域內(nèi)的一切人和物以及法律事件和行為具有管轄權(quán)限。訴訟中的案件事實(shí)和雙方當(dāng)事人與法院國的地域上的聯(lián)系包括：當(dāng)事人的住所、訴訟標(biāo)的所在地、被告財(cái)產(chǎn)所在地等作為對法院管轄權(quán)具有決定意義的連接點(diǎn)。美國、德國、奧地利和北歐國家都是以此作為確定涉外民事管轄權(quán)的基本原則。

我國民事訴訟法也確認(rèn)了屬地管轄原則。根據(jù)《民事訴訟法》第243條規(guī)定，因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛引起的訴訟，凡該訴訟與我國法院所在地存在一定實(shí)際聯(lián)系的，我國人民法院均有管轄權(quán)。如當(dāng)事人所在地、合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地等在我國，都屬于與訴訟有實(shí)際的聯(lián)系，上述地點(diǎn)即是與法院所在地有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)。

(二)屬人原則

屬人原則主張以當(dāng)事人雙方與有關(guān)國家的法律聯(lián)系作為確定法院涉外司法管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)調(diào)一國法院對本國國民有管轄權(quán)限。屬人原則側(cè)重于以當(dāng)事人的國籍作為確定管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。在法國和意大利等拉丁法系國家，當(dāng)事人國籍則對法院管轄權(quán)有決定作用。如法國法規(guī)定，在涉及合同債務(wù)的案件中，如果原告和被告是法國國民，由法國法院管轄;但是如果當(dāng)事人雙方都是外國人，則一般都排除法國法院的管轄權(quán)。不過，意大利法規(guī)定，外國人相互之間的訴訟，原則上并不排除意大利法院的管轄權(quán)。

(三)專屬管轄原則

專屬管轄原則主張一國法院對與其本國利益有密切聯(lián)系的特定涉外民事案件具有管轄權(quán)，排除其他國家對該涉外案件的管轄權(quán)。我國民事訴訟法第246條規(guī)定，對特定的涉外民事案件行使專屬管轄權(quán)，是維護(hù)國家主權(quán)原則的突出表現(xiàn)。

(四)協(xié)議管轄原則

協(xié)議管轄原則是指允許當(dāng)事人合意選擇確定內(nèi)國或者國外的管轄法院，是當(dāng)事人意思自治原則在涉外民事訴訟中的具體體現(xiàn)。協(xié)議管轄原則是目前國際民事訴訟中普遍采用的一項(xiàng)原則。我國民事訴訟法第244條也確認(rèn)了協(xié)議管轄原則。

四、注意事項(xiàng)之財(cái)產(chǎn)保全

(一)涉外民事訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的特點(diǎn)

與國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全相比，涉外民事訴訟中財(cái)產(chǎn)保全有如下特點(diǎn)：

1、只能由當(dāng)事人申請采取保全措施，人民法院不依職權(quán)進(jìn)行。而國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全，當(dāng)事人可以申請保全措施，人民法院也可以依職權(quán)采取保全措施。

2、涉外民事訴訟中，人民法院裁定采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施后，申請人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向人民法院提起訴訟;而國內(nèi)民事訴訟中，人民法院裁定采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施后，申請人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

3、在涉外民事訴訟中，人民法院決定保全的財(cái)產(chǎn)，認(rèn)為需要監(jiān)督的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負(fù)責(zé)監(jiān)督，監(jiān)督費(fèi)用由被申請人負(fù)擔(dān)。而國內(nèi)民事訴訟中，沒有規(guī)定采取保全措施后的監(jiān)督。

(二)涉外民事訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的措施

涉外財(cái)產(chǎn)保全措施，主要是發(fā)布扣押令，扣押被申請人的財(cái)產(chǎn)，也不排除采取查封、凍結(jié)等措施。被保全的財(cái)產(chǎn)，主要是指船舶、航空器、車輛等。

對在我國境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)實(shí)行財(cái)產(chǎn)保全，涉及在中國的合資企業(yè)時，一般只能對其在合資企業(yè)中分得的利潤進(jìn)行凍結(jié)，以免影響合資企業(yè)的正常運(yùn)作。但是，如果外籍當(dāng)事人在訴訟期間，轉(zhuǎn)讓其在合資企業(yè)股權(quán)時，法院可以應(yīng)他方當(dāng)事人的申請凍結(jié)其股權(quán)。

(三)涉外民事訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的解除

涉外民事訴訟中財(cái)產(chǎn)保全是一種臨時性的強(qiáng)制措施，在采取保全措施的法定原因消失后，人民法院無需再對被申請人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，應(yīng)當(dāng)及時解除保全措施。人民法院在下列情形下，應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全：第一，利害關(guān)系人起訴前向人民法院申請財(cái)產(chǎn)保全后，30日內(nèi)不起訴的;第二，被申請人提供擔(dān)保的;第三，受訴法院在審理中認(rèn)為實(shí)施的原因已消失，或者審理后申請人敗訴的。

(四)對被申請人的救濟(jì)

我國《民事訴訟法》第254條規(guī)定：“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。”申請人申請財(cái)產(chǎn)保全，是為了維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益。如果申請人申請錯誤，致使財(cái)產(chǎn)保全措施給被申請人造成了實(shí)際損失，損害了被申請人的合法權(quán)益，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。申請人賠償?shù)姆秶鷥H限于財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。

律師在代理涉外民事訴訟中應(yīng)注意的問題有哪些呢?通過閱讀以上文章，我們發(fā)現(xiàn)在涉外民事訴訟中，律師不僅要關(guān)注國內(nèi)的規(guī)定，更重要的是要關(guān)注國內(nèi)法和國外法以及國際規(guī)定之間的聯(lián)系和區(qū)別，準(zhǔn)確的使用準(zhǔn)據(jù)法。另外，在程序上還要額外關(guān)注管轄、保全等措施。因此，涉外訴訟對于律師的綜合知識能力要求是比較高的。

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