建設工程施工合同的承包人將其承包的全部或部分工程交由其下屬的分支機構或在冊的項目經理等企業職工個人承包施工,承包人對工程施工過程及質量進行管理,對外承擔施工合同權利義務的,屬于企業內部承包行為。
在審判實踐中,可以結合下列相關情形認定是否屬于內部承包:
(1)合同的發包人為建筑施工企業,承包人為建筑施工企業下屬分支機構或在冊的項目經理等本企業職工,兩者之間存在管理與被管理的行政隸屬關系的;
(2)發包給個人的,發、承包人之間有合法的勞動關系以及社會保險關系的;
(3)承包人使用建筑施工企業的建筑資質、商標及企業名稱等是履行職責行為,在建筑施工企業的管理和監督下進行項目施工,承包人根據承包合同約定向建筑施工企業交納承包合同保證金的;
(4)施工現場的項目經理或其他現場管理人員接受建筑施工企業的任免,調動和聘用的:
(5)承包人組織項目施工所需的人、財、物及資金,由建筑施工企業予以協調支持的;
(6)承包人在建筑施工企業統一管理和監督下獨立核算、自負盈虧,承包人與建筑施工企業按照承包合同約定對經營利潤進行分配的。
內部承包的對外民事權利義務主體為該合同發包人建筑施工企業。
內部承包與掛靠的區分
要區分建筑企業內部承包和掛靠,首先要明確掛靠的含義,在當前司法環境下,一般認為,掛靠是指沒有建筑施工資質的企業或個人以其他建筑施工企業的名義,資質等級低的建筑施工企業以資質等級高的建筑施工企業名義,沒有施工總承包資質的建筑施工企業以具有施工總承包資質的建筑施工企業名義承攬工程的行為,或者有資質的建筑施工企業通過名義上的聯營、合作、內部承包等其他違法方式允許他人以本企業的名義承攬工程的行為。
前述所稱承攬工程,包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續、從事施工等活動。
以上就是小編為您整理的內容,如果要進行建筑工程內部承包的,必須完善相應的手續,并且需要簽訂合同,明確彼此的權利義務,還需要進行合同備案。如果你情況比較復雜,律霸網也提供律師在線咨詢服務,歡迎您進行法律咨詢。
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