我國(guó)的公司法當(dāng)中所規(guī)定的代位訴訟其實(shí)就是主要為了維護(hù)股東的利益的，股東雖然有權(quán)利過(guò)問(wèn)公司的經(jīng)營(yíng)狀況，但是個(gè)人卻沒(méi)有資格私自處理公司的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)公司長(zhǎng)期的不給股東分紅以后，股東可以通過(guò)代位訴訟的這種權(quán)力來(lái)行駛自己作為債權(quán)人對(duì)公司所欠債務(wù)的處置。那么，公司法代位訴訟的特征主要是什么?

一、公司法代位訴訟的特征主要是什么?

①被救濟(jì)主體的間接性

股東代位訴訟所要救濟(jì)的是被公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事或者其他人侵害的公司權(quán)利和利益，而不是提起訴訟的股東個(gè)人，因而與股東個(gè)人的利益缺乏直接關(guān)聯(lián)。此與股東直接訴訟不同，在股東直接訴訟中，被侵害的是股東個(gè)人權(quán)利和利益。在股東代表訴訟中，公司利益和股東個(gè)人利益事實(shí)上都受到了損害，但公司是直接的受害人，股東是間接的受害人。

②訴訟當(dāng)事人方面的特征

在股東代位訴訟中，股東以自己的名義提起訴訟，即股東具有原告的身份;被告則是實(shí)施侵害公司利益的行為人，包括公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事和其他人。公司不是股東代表訴訟的被告。另外為了防止惡意股東通過(guò)濫訴的手段來(lái)影響公司發(fā)展破壞其他股東利益因而在公司法中對(duì)其條件有著明確的限制。詳見(jiàn)法條在這里不作過(guò)多贅述。

③法院判決的結(jié)果直接由公司承擔(dān)

股東作為名義上的訴訟方, 股東沒(méi)有任何資格、權(quán)利和權(quán)益。也就是說(shuō)原告股東不能取得任何權(quán)益, 法院對(duì)該案的判決結(jié)果都直接歸結(jié)于公司承擔(dān), 這是股東代位訴訟最典型的特征，這說(shuō)明股東只是代表訴訟的過(guò)程而已。

二、股東代位訴訟立法制度構(gòu)建

①訴訟主體資格的確定

原告：借鑒外國(guó)立法的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)法制建設(shè)時(shí)間不長(zhǎng)的國(guó)情，我們認(rèn)為，能夠代位公司提起代表訴訟的人只限于股東。至于股東資格的條件，我們區(qū)分為兩種情況：

1、對(duì)有限責(zé)任公司的股東作為原告的資格不應(yīng)加以限制。凡是無(wú)過(guò)錯(cuò)的股東，不管其在公司中的股份的大小，都允許其行使代表訟訴提起權(quán)，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的股東人數(shù)一般最多不超過(guò)50人，人數(shù)不多，且股東之間有一定的人合性質(zhì)，一般不宜對(duì)股東的原告資格作出限制。

2、對(duì)股份有限公司的股東作為原告的資格加以限制。這是因?yàn)楣煞萦邢薰镜墓蓶|之間純粹是資合性質(zhì)，有些小股東同時(shí)又是其他公司的大股東，其有可能借代表訟訴之機(jī)擾亂公司的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害公司的名譽(yù)，所以要對(duì)其作為原告的資格作出一定的限制。

被告：股東代表訴訟的被告是侵犯公司利益的主體,包括操控公司的大股東、董事、高級(jí)管理人員和其他人。盡管實(shí)踐中股東代表訴訟大多是在公司權(quán)利遭內(nèi)部人員侵害時(shí)產(chǎn)生, 但并不能因此將其他人排除在被告之外。我國(guó)公司法采納了廣義被告主義,昭顯公司法的先進(jìn)性。

公司：公司的訴訟地位非常特殊，是作為原告、被告抑或第三人?我們認(rèn)為，公司不能為被告，因?yàn)楣臼鞘芎Ψ剑粼鎰僭V，其利益歸于公司，若將公司作為被告，則自相矛盾;同時(shí)因?yàn)楣镜臋C(jī)關(guān)(董事或經(jīng)理)拒絕以自己的名義起訴，亦不列為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人;因?yàn)樵婀蓶|代表訴訟請(qǐng)求權(quán)的目的就是恢復(fù)公司的利益，也不應(yīng)象日本商法那樣列為訴訟參加人。因而我們認(rèn)為公司在股東代位訴訟中處于無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

②訴訟程序的設(shè)置

前置程序：為防止股東濫用代位訴訟權(quán)利，應(yīng)設(shè)置股東代表訴訟的前置程序，要求股東在提起訴訟前，須在一定時(shí)間內(nèi)向公司的機(jī)關(guān)——董事會(huì)、股東會(huì)或監(jiān)事會(huì)提出書(shū)面的要求。當(dāng)然，在一些特殊情況下，如既是股東(大股東或兩人公司中各占50%股份的股東)，又是董事控制的公司，若該股東侵害了公司的利益，由于董事是公司的機(jī)關(guān)，無(wú)過(guò)錯(cuò)的股東實(shí)際根本不可能通過(guò)公司的股東會(huì)或董事會(huì)行使訴權(quán)，故提起的代表訴訟，可免除前置程序。

舉證責(zé)任;公司法修改后,股東有查閱、復(fù)制公司章程、股東( 大) 會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)議報(bào)告以及公司會(huì)計(jì)賬簿等權(quán)利, 因此, 權(quán)責(zé)一致和誰(shuí)主張誰(shuí)舉證 要求股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害事實(shí)的舉證責(zé)任。

訴訟后果：由于代表訴訟的原告(股東)僅是一個(gè)形式上的原告，換言之，原告股東僅享有形式意義上的訴權(quán)，而公司則享有實(shí)質(zhì)上的訴權(quán)，從而形成了形式上的訴權(quán)與實(shí)質(zhì)上的訴權(quán)相分離。因此，若原告股東敗訴，則不僅由原告負(fù)擔(dān)該案的訴訟費(fèi)用，而且該案的判決對(duì)公司和其他股東產(chǎn)生既判力，其他股東不得就同一理由再次提起代表訴訟。

由此可見(jiàn)，公司法代位訴訟的特征主要體現(xiàn)在這種訴訟主要是由公司主要承擔(dān)法院的處置結(jié)果的，并且股東作為訴訟中的原告方，被告是因?yàn)楣镜母邔訐p害了公司的利益。我國(guó)現(xiàn)行公司法中對(duì)于代位訴訟的各種制度也是比較完善的，在訴訟程序和訴訟主體上都有著非常詳細(xì)的規(guī)定。

公司法司法解釋的修訂

新公司法股權(quán)變更的規(guī)定

公司法中關(guān)于以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的有關(guān)規(guī)定