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私募基金自合法化進程開始過后，大量的資金涌入私募基金市場，私募基金也更多的進入我們的經(jīng)濟生活中。我們都知道私募基金的發(fā)行在2014年以前是沒有法律保障的，也就是并非合法的投資渠道。但合法化進程開始后，一些問題就開始出現(xiàn)，所以法律有相關(guān)規(guī)定為私募基金而設定，以防私募基金向非法集資演變，那么發(fā)行私募基金需要哪些法律文件來規(guī)制呢?

在私募股權(quán)投資行業(yè)，主要適用的法律法規(guī)及政策：

一、設立及運營方面

合伙制基金設立和運行適用的主要法律是《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(主席令第五十五號，“《合伙企業(yè)法》”)。《合伙企業(yè)法》于2007年6月1日開始實施，確立了有限合伙制度，并單列一章規(guī)定了有限合伙企業(yè)的關(guān)鍵要素。

公司制私募股權(quán)基金是指以公司形式存在的投資基金，其設立和運營要遵守《公司法》關(guān)于有限責任公司或股份公司的設立和運營規(guī)則。目前施行的《公司法》于2006年1月1日生效。2013年12月28日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國海洋環(huán)境保護法〉等七部法律的決定》，新公司法將自2014年3月1日起施行。根據(jù)目前施行的《公司法》，公司指依照《公司法》在中國境內(nèi)注冊成立的企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司的責任以其全部資產(chǎn)總額為限，股東的責任以其認繳的出資額或認購的股份為限。

二、備案管理方面

在證監(jiān)會成為私募股權(quán)投資行業(yè)的主管部門后，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會于2014年1月17日根據(jù)中國證券會的授權(quán)，發(fā)布了《關(guān)于發(fā)布的通知》(中基協(xié)發(fā)〔2014〕1號)，該通知目前是中國證監(jiān)會主管期間發(fā)布的具體監(jiān)管政策文件。中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(“基金業(yè)協(xié)會”)按照規(guī)定辦理私募基金管理人登記及私募基金備案，對私募基金業(yè)務活動進行自律管理。基金業(yè)協(xié)會每季度對私募基金管理人、從業(yè)人員及私募基金情況進行統(tǒng)計分析，向中國證監(jiān)會報告。基金業(yè)協(xié)會根據(jù)私募基金管理人所管理的基金類型設立相關(guān)專業(yè)委員會，實施差別化的自律管理。

三、募集管理方面

根據(jù)《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》(發(fā)改辦財金[2011]253號)及《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于促進股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》(發(fā)改辦財金[2011]2864號)規(guī)定，股權(quán)投資企業(yè)的資本只能以私募方式向具有風險識別和承受能力的特定對象募集，不得通過在媒體(包括企業(yè)網(wǎng)站)發(fā)布公告、在社區(qū)張貼布告、向社會散發(fā)傳單、向不特定公眾發(fā)送手機短信或通過舉辦研討會、講座及其他公開或變相公開方式(包括在商業(yè)銀行、證券公司、信托投資公司等機構(gòu)的柜臺投放招募說明書等)直接或間接向不特定對象進行推介。

四、投資管理方面

根據(jù)《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》(發(fā)改辦財金[2011]253)號規(guī)定，股權(quán)投資企業(yè)的投資領(lǐng)域限于非公開交易的企業(yè)股權(quán)，投資過程中的閑置資金只能存放銀行或用于購買國債等固定收益類投資產(chǎn)品;投資方向應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資政策和宏觀調(diào)控政策。股權(quán)投資企業(yè)所投資項目必須履行固定資產(chǎn)投資項目審批、核準和備案的有關(guān)規(guī)定。外資股權(quán)投資企業(yè)進行投資，應當依照國家有關(guān)規(guī)定辦理投資項目核準手續(xù)。

根據(jù)《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于促進股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》(發(fā)改辦財金[2011]2864號)規(guī)定，股權(quán)投資企業(yè)的投資領(lǐng)域限于非公開交易的股權(quán)，閑置資金只能存放銀行或用于購買國債等固定收益類投資產(chǎn)品;投資方向應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資政策和宏觀調(diào)控政策。

五、稅收方面

合伙制基金的稅收主要適用《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》(財稅[2008]159號)，合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。具體應納稅所得額的計算按照《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》(財稅[2000]91號)及《財政部國家稅務總局關(guān)于調(diào)整個體工商戶個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)個人所得稅稅前扣除標準有關(guān)問題的通知》(財稅[2008]65號)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

公司制基金的稅收主要適用《企業(yè)所得稅法》。根據(jù)企業(yè)所得稅法第三條及第四條，(1)未于中國設立機構(gòu)、場所或(2)于中國設有機構(gòu)、場所但其來自中國的收入與該等機構(gòu)、場所并無關(guān)聯(lián)的非居民企業(yè)(指于境外司法權(quán)區(qū)注冊且于中國無實際管理實體的機構(gòu)或?qū)嶓w)均須就其源于中國的收入按20%的稅率繳納中國所得稅。同時，根據(jù)適用于在中國組建并由中國證監(jiān)會批準于中國股票市場買賣股票的證券投資基金(或國內(nèi)基金)的現(xiàn)行稅務體制，于股票買賣中所產(chǎn)生的資本收益及來自國內(nèi)基金自其所投資公司的股息均獲免徽收營業(yè)稅及所得稅。

發(fā)行私募基金需要哪些法律文件來規(guī)制一直困擾著立法者們，因為這是一種原本非法的類似非法集資的經(jīng)濟活動，在央行放開對其限制之后才進入金融市場，用什么來約束它則沒有參考。現(xiàn)在一般主要有以上幾種方案來對其進行規(guī)制，主要是私募基金涉及的幾個方面分別進行約束，因此國家可能需要在金融法中加入相關(guān)內(nèi)容來完善對其全面管理。

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