一、外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢(shì)

(一) 首次允許中國(guó)自然人直接參與

根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，外商投資合伙企業(yè)包括兩種情形：一是2個(gè)以上外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，合伙人全部為外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人;二是外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人與中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。此外，實(shí)踐中還可能有這樣一種情形，就是中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)后，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人通過(guò)入伙或者受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的方式成為合伙人。

與《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》將中方合作者嚴(yán)格限制為中國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織的規(guī)定不同，《管理辦法》首次允許中國(guó)自然人直接與外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，這是一個(gè)顯著的突破。對(duì)于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人來(lái)說(shuō)，在選擇中方合作者時(shí)，除了中國(guó)的法人和其他組織設(shè)立合伙企業(yè)，又多了一種選擇—— 中國(guó)自然人。

(二) 設(shè)立簡(jiǎn)便快速

1.無(wú)需商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。

按照我國(guó)現(xiàn)行有關(guān)外商投資管理的法律、行政法規(guī)，設(shè)立“三資”企業(yè)需要經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)，會(huì)牽涉到發(fā)改委、外經(jīng)貿(mào)局、省商務(wù)廳、環(huán)保部門等多個(gè)部門，等到審批登記結(jié)束至少要兩三個(gè)月。考慮到合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，為了有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大利用外資，便于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人以設(shè)立合伙企業(yè)的方式在中國(guó)境內(nèi)投資，《管理辦法》對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的制度，不需要經(jīng)商務(wù)主管部門歸口審批。就是說(shuō)，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國(guó)務(wù)院工商行政管理部門授權(quán)的地方工商行政管理部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記即可。對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)登記的，應(yīng)予當(dāng)場(chǎng)登記發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照;不能當(dāng)場(chǎng)登記的，應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起20日作出是否登記的決定。

2.無(wú)需驗(yàn)資，無(wú)法定最低額限制。

“三資”企業(yè)，必須符合法律、行政法規(guī)對(duì)其注冊(cè)資本的最低限額的規(guī)定，且在投資者出資后必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，才能辦理工商登記。而外商投資合伙企業(yè)既無(wú)需驗(yàn)資，又無(wú)最低限額限制，只需要全體合伙人簽署對(duì)各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付出資的確認(rèn)書。

因此，與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)的設(shè)立、變更等無(wú)需商務(wù)部門歸口審批，無(wú)需驗(yàn)資，由企業(yè)直接向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。這減少了審批環(huán)節(jié)、簡(jiǎn)化了辦事程序，便于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)設(shè)立合伙企業(yè)。需要注意的是，《管理辦法》規(guī)定，國(guó)家對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。在目前國(guó)家尚未對(duì)這類外商投資合伙企業(yè)作出具體規(guī)定的情況下，國(guó)家工商總局對(duì)這類外商投資合伙企業(yè)的登記問(wèn)題作了兩條特別規(guī)定：一是這類企業(yè)由省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市、副省級(jí)市工商行政管理部門核準(zhǔn)登記;二是以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資合伙企業(yè)境內(nèi)投資，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)外商投資的法律、行政法規(guī)、規(guī)章辦理，涉及項(xiàng)目核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國(guó)家有關(guān)項(xiàng)目核準(zhǔn)的規(guī)定辦理。目前，自2004年10月9日起施行的《外商投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》(國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)令2004年第22號(hào))對(duì)外商投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)做了專門規(guī)定。

(三) 管理機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單靈活

對(duì)于“三資”企業(yè)來(lái)說(shuō)，所有重大事項(xiàng)必須往往實(shí)行“一致決議”或者“多數(shù)決”，有時(shí)甚至?xí)霈F(xiàn)公司僵局，公司決策效率較為低下，嚴(yán)重制約企業(yè)發(fā)展。

而對(duì)于外商投資合伙企業(yè)來(lái)說(shuō)，合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人(有限合伙人除外)對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)，管理機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單靈活，決策效率較高。

(四) 無(wú)需繳納企業(yè)所得稅

原《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》(已廢止)曾明確規(guī)定外國(guó)投資者從外商投資企業(yè)取得的利潤(rùn)，免征所得稅。但是，2008年1月1日起施行的《企業(yè)所得稅法》取消了前述免稅優(yōu)惠。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行稅法規(guī)定，“三資”企業(yè)及其投資者必須分別繳納所得稅。而根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。這一規(guī)定對(duì)外商投資合伙企業(yè)同樣適用。外商投資合伙企業(yè)遵循“先分后稅”的原則，自身無(wú)需繳納企業(yè)所得稅，其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得——包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得(利潤(rùn))，由合伙人按合伙協(xié)議約定的分配比例分別繳納所得稅。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

因此，與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)避免了雙重納稅，有效降低了企業(yè)經(jīng)營(yíng)成本，投資者無(wú)疑可以獲得更多地回報(bào)。

二、外商投資合伙企業(yè)的劣勢(shì)

(一)外商投資合伙企業(yè)的產(chǎn)業(yè)限制

外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)遵守《合伙企業(yè)法》以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策。由于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的制度，沒(méi)有規(guī)定商務(wù)主管部門的前置審批，為了便于企業(yè)登記機(jī)關(guān)判斷、把握擬設(shè)立的外商投資合伙企業(yè)是否符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策，《管理辦法》規(guī)定申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交的文件中，除《合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件外，還包括符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說(shuō)明。國(guó)家鼓勵(lì)具有先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)的外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，促進(jìn)現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。但是，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》禁止類和標(biāo)注“限于合資”、“限于合作”、“限于合資、合作”、“中方控股”、“中方相對(duì)控股”和有外資比例要求的項(xiàng)目，不得設(shè)立外商投資合伙企業(yè)。這樣的話，在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2007年修訂)》的鼓勵(lì)類和限制類外商投資產(chǎn)業(yè)目錄中，有近百個(gè)產(chǎn)業(yè)不得設(shè)立外商投資合伙企業(yè)。

(二)普通合伙人無(wú)限責(zé)任，有限合伙人無(wú)企業(yè)管理權(quán)

外商投資合伙企業(yè)類型包括外商投資普通合伙企業(yè)(含特殊的普通合伙企業(yè))和外商投資有限合伙企業(yè)。外商投資合伙企業(yè)的組織形式和設(shè)立雖然具有諸多優(yōu)勢(shì)，但這一組織形式要求普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，而傳統(tǒng)的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)絕大多數(shù)都是采取的公司組織形式，公司的股東僅以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。雖然我國(guó)法律確立了有限合伙企業(yè)這一組織形式，在確保至少有一個(gè)普通合伙人的情況下，其他合伙人可以作為有限合伙人，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。但是，有限合伙人被法律禁止行使合伙企業(yè)管理權(quán)，不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。

因此，在設(shè)立外商投資合伙企業(yè)時(shí)，一定要慎重選擇投資伙伴，防范投資風(fēng)險(xiǎn)，以維護(hù)投資者各方的合法權(quán)益，維護(hù)交易安全和市場(chǎng)秩序。當(dāng)然，沒(méi)有絕對(duì)的優(yōu)勢(shì)或者劣勢(shì)，二者往往是可以相互轉(zhuǎn)化的，關(guān)鍵在于如何在法律允許的框架下設(shè)計(jì)出滿足投資者需求的組織形式。

三、外商投資合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)

(一)名稱;

(二)主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所;

(三)執(zhí)行事務(wù)合伙人;

(四)經(jīng)營(yíng)范圍;

(五)合伙企業(yè)類型;

(六)合伙人姓名或者名稱、國(guó)家(地區(qū))及住所、承擔(dān)責(zé)任方式、認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資數(shù)額、繳付期限、出資方式和評(píng)估方式。

合伙協(xié)議約定合伙期限的，登記事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)包括合伙期限。

執(zhí)行事務(wù)合伙人是外國(guó)企業(yè)、中國(guó)法人或者其他組織的，登記事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)包括外國(guó)企業(yè)、中國(guó)法人或者其他組織委派的代表(以下簡(jiǎn)稱委派代表)。

四、外商投資合伙企業(yè)設(shè)立的申請(qǐng)文件

申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外商投資合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

(一)全體合伙人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書;

(二)全體合伙人簽署的合伙協(xié)議;

(三)全體合伙人的主體資格證明或者自然人身份證明;

(四)主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所證明;

(五)全體合伙人指定代表或者共同委托代理人的委托書;

(六)全體合伙人對(duì)各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付出資的確認(rèn)書;

(七)全體合伙人簽署的符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說(shuō)明;

(八)與外國(guó)合伙人有業(yè)務(wù)往來(lái)的金融機(jī)構(gòu)出具的資信證明;

(九)外國(guó)合伙人與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人簽署的《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》;

(十)本規(guī)定規(guī)定的其他相關(guān)文件。

法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院規(guī)定設(shè)立外商投資合伙企業(yè)須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

外國(guó)合伙人的主體資格證明或者自然人身份證明和境外住所證明應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所在國(guó)家主管機(jī)構(gòu)公證認(rèn)證并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使(領(lǐng))館認(rèn)證。香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)合伙人的主體資格證明或者自然人身份證明和境外住所證明應(yīng)當(dāng)依照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理。

《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人姓名或者名稱、地址及聯(lián)系方式。被授權(quán)人可以是外國(guó)合伙人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)、擬設(shè)立的外商投資合伙企業(yè)(被授權(quán)人為擬設(shè)立的外商投資合伙企業(yè)的。