公司資本的增減變動(dòng)，是公司資本運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的常態(tài)。減資與增資，對(duì)應(yīng)公司的緊縮[①]與擴(kuò)張，兩者均系公司不可回避的商業(yè)現(xiàn)實(shí)。與公司增資相比，減資事宜引發(fā)的控股股東、小股東、外部債權(quán)人之間的利益沖突更為劇烈。依循英美公司法與公司財(cái)務(wù)原理，減資被視為“公司重組或公司根本性結(jié)構(gòu)變化”項(xiàng)目下的子問(wèn)題，減資規(guī)則歸結(jié)為公司資本維持原則下的子規(guī)則。公司進(jìn)行減資，是一個(gè)商業(yè)需求；債權(quán)人面對(duì)減資，引發(fā)安全關(guān)注；股東試圖減資，旨在達(dá)致資本退出或變現(xiàn)；立法者設(shè)計(jì)減資規(guī)則，面臨如何進(jìn)行公司參與人之間的利益衡量。本文試圖從減資的內(nèi)涵解讀入手，在進(jìn)行利益衡量的基礎(chǔ)上，比較減資規(guī)則的立法模式，進(jìn)而檢討我國(guó)公司法的減資規(guī)則，并提出相關(guān)立法建議。

一、減資的內(nèi)涵解讀與利益衡量

“減資”減“什么”？“減資”減什么與“增資”增什么，大致是一個(gè)重合的話(huà)題，即“資”是什么？“資”內(nèi)涵本身的多重性，必然導(dǎo)致“減資”內(nèi)涵的多元性。“資”內(nèi)涵的多重性，源于公司資本制度模式的類(lèi)型化。

不同公司資本制度模式下，“減資”的內(nèi)涵是不同的。法定資本制度模式下的“減資”，無(wú)論公司法是否設(shè)定分期繳納制度，減少的均為注冊(cè)資本。授權(quán)資本制度模式下的“減資”，其指向是多重的：其一，“減資”減少的是授權(quán)資本。“授權(quán)資本”嚴(yán)格而言并非“資本”，不過(guò)是一個(gè)“授權(quán)”下的額度；其二，“減資”減少的是發(fā)行股本。[②]這種形式的減資，為法定資本制度所無(wú)，而系授權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制的特色。其三，“減資”減少待繳股本。減少待繳股本，對(duì)股東而言，無(wú)異于豁免股東尚未履行的繳納出資義務(wù)，對(duì)公司債權(quán)人而言，則相應(yīng)減少了公司的償債能力，其結(jié)果必然啟動(dòng)債權(quán)人保障程序，債權(quán)人會(huì)要求公司提前清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保。

“減資”減什么？我們還可以繼續(xù)追問(wèn)：減公司資產(chǎn)么？減公司信用么？減公司償債能力么？這一追問(wèn)，往往是上述法律層面減資內(nèi)涵的理解的延伸。這一回答，往往觸及減資的類(lèi)型劃分，即實(shí)質(zhì)減資與形式減資。依公司凈資產(chǎn)流出與否劃分，減資有實(shí)質(zhì)減資與形式減資之分。實(shí)質(zhì)減資之際，公司凈資產(chǎn)從公司流向股東。形式減資之際，僅僅導(dǎo)致公司注冊(cè)資本額減少，而不發(fā)生公司凈資產(chǎn)的流動(dòng)。如果我們將“資產(chǎn)”，尤其是“凈資產(chǎn)”，與公司的信用、償債能力鎖定在一起，那么，實(shí)質(zhì)減資必然導(dǎo)致凈資產(chǎn)的減損，相應(yīng)的連鎖反應(yīng)則是公司信用或償債能力的減弱。實(shí)質(zhì)減資擊破了債權(quán)人優(yōu)先獲得清償?shù)亩桑瑩Q言之，經(jīng)由實(shí)質(zhì)減資，發(fā)生公司資產(chǎn)首先流向股東，而非先滿(mǎn)足債權(quán)人的要求。在韓國(guó)李*松教授看來(lái)，“實(shí)質(zhì)減資等于股東優(yōu)先于債權(quán)人回收所投入的資本”。[③]如何設(shè)計(jì)減資規(guī)則，一個(gè)重要的權(quán)衡因素是減資行為本身是否必然損害外部債權(quán)人的利益。累積的商業(yè)實(shí)踐告訴我們：減資并非必然意味著債權(quán)人利益受損。例如：減資后的公司依然擁有強(qiáng)大的現(xiàn)金流，或銀行給予強(qiáng)勢(shì)的支持，或董事信誓旦旦聲稱(chēng)公司依舊具有償債能力，并以審計(jì)人員的資信報(bào)告為證。那么，法律不妨相信公司的信用與償債能力并沒(méi)有變?nèi)酰瑹o(wú)須給予債權(quán)人以強(qiáng)勢(shì)的高成本的保障。形式減資不產(chǎn)生公司資產(chǎn)的向外流動(dòng)，而旨在實(shí)現(xiàn)公司資產(chǎn)與公司資本的真實(shí)回歸。形式減資往往發(fā)生在虧損企業(yè)之上，其目的在于使公司章-定資本與凈資產(chǎn)水準(zhǔn)接近。經(jīng)由減資，使得虧損企業(yè)分配盈余成為可能。形式減資不過(guò)是一個(gè)“紙面交易”，是一個(gè)公司資產(chǎn)負(fù)債表兩端科目的等比例消除，并不導(dǎo)致公司凈資產(chǎn)減少。如果公司凈資產(chǎn)不變且財(cái)務(wù)回歸真實(shí)狀況，那么認(rèn)為形式減資引發(fā)公司信用或公司償債能力減弱的觀(guān)點(diǎn)，是經(jīng)不起推敲的。