（二）

張、王、李、趙各出資四分之一，設立通程酒吧（普通合伙企業）。合伙協議未約定合伙期限?，F圍繞合伙份額轉讓、酒吧管理等事項，回答第92—94題。

92.酒吧開業半年后，張某在經營理念上與其他合伙人沖突，遂產生退出想法。下列說法正確的是（）。（2011年卷三不定項第92題）

A.可將其份額轉讓給王某，且不必事先告知趙某、李某

B.可經王某、趙某同意后，將其份額轉讓給李某的朋友劉某

C.可主張發生其難以繼續參加合伙的事由，向其他人要求立即退伙

D.可在不給合伙事務造成不利影響的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙

【答案】D

【考點】普通合伙人的退伙

【解析】選項A錯誤?！逗匣锲髽I法》第二十二條第二款規定，合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。據此可知，張某將其份額轉讓給合伙人王某，雖不用經其他合伙人同意，但應告知其他合伙人。

選項B錯誤?！逗匣锲髽I法》第二十二條第一款規定，除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。據此可知，張某將其份額轉讓給李某的朋友劉某，不僅要經過王某、趙某的同意，還需要經過李某的同意。

選項C錯誤，選項D正確。《合伙企業法》第四十六條規定，合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。

93.酒吧開業1年后，經營環境急劇變化，全體合伙人開會，協商對策。按照《合伙企業法》規定，下列事項的表決屬于有效表決的是（）。（2011年卷三不定項第93題）

A.張某認為“通程”二字沒有吸引力，提議改為“同升酒吧”。王某、趙某同意，但李某反對

B.鑒于生意清淡，王某提議暫停業1個月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對

C.鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機賣給酒吧。張某、王某同意，但李某反對

D.鑒于4人缺乏酒吧經營之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經營管理人。張某、王某同意，但趙某反對

【答案】B

【考點】合伙事務的執行

【解析】選項A錯誤?！逗匣锲髽I法》第三十一條第（一）項規定，除合伙協議另有約定外，改變合伙企業的名稱，應當經全體合伙人一致同意。選項A中，合伙人李某不同意，該決議未通過。

選項B正確?！逗匣锲髽I法》第三十條第一款規定，合伙人對合伙企業有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。選項B中，停業裝修整頓不屬于《合伙企業法》第三十一條中規定的必須經全體合伙人一致同意的事項。因此，該決議有過半數合伙人通過即有效。

選項C錯誤?！逗匣锲髽I法》第三十二條第二款規定，除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易。

選項D錯誤。《合伙企業法》第三十一條第（六）項規定，除合伙協議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員，應當經全體合伙人一致同意。選項D中，合伙人趙某不同意，該決議未通過。

94.經全體合伙人同意，林某被聘任為酒吧經營管理人，在其受聘期間自主決定采取的下列管理措施符合《合伙企業法》規定的是（）。（2011年卷三不定項第94題）

A.為改變經營結構擴大影響力，將經營范圍擴展至法國紅酒代理銷售業務

B.為改變資金流量不足情況，以酒吧不動產為抵押，向某銀行借款50萬元

C.為營造氣氛，以酒吧名義與某音樂師簽約，約定音樂師每晚在酒吧表演2小時

D.為整頓員工工作紀律，開除2名經常被顧客投訴的員工，招聘3名新員工

【答案】CD

【考點】合伙事務的執行

【解析】選項A錯誤。《合伙企業法》第三十一條第（二）項規定，除合伙協議另有約定外，改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點，應當經全體合伙人一致同意。

選項B錯誤?！逗匣锲髽I法》第三十一條第（三）項規定，除合伙協議另有約定外，處分合伙企業的不動產，應當經全體合伙人一致同意。

選項C、D中的事項不屬于《合伙企業法》中規定的需要經全體合伙人一致同意才能進行的事項。因此，經營管理人在其受聘期間可以自主決定采取。

（三）

（2010年）

（二）

甲公司欲單獨出資設立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設立、組織機構、經營管理、法律責任等方面的問題。請回答94—96題。（2010年卷三不定項第94-96題）

94.關于子公司設立問題，下列說法正確的是（）。

A.子公司的名稱中應當體現甲公司的名稱字樣

B.子公司的營業地可不同于甲公司的營業地

C.甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清

D.子公司的組織形式只能是有限責任公司

【答案】BCD

【考點】子公司

【解析】選項A錯誤。子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業務和承擔責任。因此，子公司的名稱中不需要體現甲公司的名稱字樣。

選項B正確。子公司有自己獨立的組織機構，營業地可不同于甲公司的營業地。

選項C、D正確。甲公司欲單獨出資設立一家子公司，該子公司的組織形式只能是有限責任公司。根據《公司法》第59條第1款規定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。

95.關于子公司的組織機構與經營管理，下列說法正確的是（）。

A.子公司不設董事會，可任命一名執行董事

B.子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司

C.子公司的法定代表人應當由甲公司的法定代表人擔任

D.子公司的經營范圍不能超過甲公司的經營范圍

【答案】AB

【考點】一人有限責任公司的組織機構

【解析】選項A正確?！豆痉ā返?1條第1款規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。據此可知，子公司若為股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，則可不設董事會，任命一名執行董事。

選項B正確?！豆痉ā返?9條第2款規定，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。據此可知，法律并未禁止法人投資設立的一人有限責任公司投資設立新的一人有限責任公司，故子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司。

選項C錯誤?！豆痉ā返?3條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。據此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的規定，由子公司的董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記，不須由甲公司的法定代表人擔任。

選項D錯誤?！豆痉ā返?2條規定，公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準。據此可知，子公司的經營范圍不受母公司經營范圍的限制。

96.關于子公司的財產性質、法律地位、法律責任等問題，下列說法正確的是（）。

A.子公司的財產所有權屬于甲公司，但由子公司獨立使用

B.當子公司財產不足清償債務時，甲公司僅對子公司的債務承擔補充清償責任

C.子公司具有獨立法人資格

D.子公司進行訴訟活動時以自己的名義進行

【答案】CD

【考點】子公司的財產性質、法律地位、法律責任

【解析】子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業務和承擔責任。

主觀題

六、（本題22分）

案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經理，負責公司經營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。

公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1，000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：“公司章程規定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行?！蓖跷逭f：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續?！奔椎K于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。

戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。

北陵公司欲向農業銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲愿意受讓。

2010年7月，當地發生洪水災害，此時北陵公司的凈資產為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當地的一家慈善機構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題

1.北陵公司章程規定的關于公司前五年利潤分配的內容是否有效？為什么？

【答案】有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

【解析】《公司法》第35條規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外?？梢姡痉ㄔ试S有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規定的關于公司前五年利潤分配的內容有效。

2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產生怎樣的后果？在房屋已經由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？

【答案】不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。

【解析】第26條第1款規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。《公司法》第28條規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?？梢姡鲑Y不到位并不影響公司的設立，只是股東應當向公司足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

3.丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金？為什么？

【答案】不構成。經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。

【解析】因為丁向公司借款100萬元已經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務，不構成抽逃注冊資金。

4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經超過訴訟時效？為什么？

【答案】未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。

【解析】《民法通則》第140條規定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔還款義務，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權沒有超過訴訟時效。

5.北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效？為什么？

【答案】無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

【解析】《公司法》第149條第1款第（三）項規定，董事、高級管理人員不得有下列行為：（三）違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；第149條第2款規定，董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。第150條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?？梢?，《公司法》對此種行為只是規定了產生的利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損失的，相應人員應當承擔賠償責任，而并未規定此行為無效，故北陵公司無權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效。

6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什么？

【答案】能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

【解析】《公司法》第76條規定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外?？梢姡豆痉ā凡⑽磳蓶|資格的繼承人作特殊限制性規定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。

7.如北陵公司不能償還農業銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權？為什么？

【答案】能夠。設備抵押可以不辦理登記。

【解析】《物權法》第180條規定，債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；（四）生產設備、原材料、半成品、產品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。第188條規定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。可見，北陵公司以設備作為擔保，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權的行使，銀行可以行使抵押權。

8.乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優先受讓權？為什么？

【答案】不享有。因為不是對外轉讓。

【解析】此處應將“股份”改為“股權”。《公司法》第72條規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定?？梢?，乙向股東甲轉讓股權不是對外轉讓，不需經其他股東同意，其他股東也不享有優先受讓權。

9.北陵公司與當地慈善機構的捐贈合同是否有效？為什么？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什么？

【答案】有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產，損害了萬水公司的利益，符合合同法關于債的保全撤銷權的條件。

【解析】《合同法》第74條規定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務無力歸還的情況下決定向慈善機構捐款，損害了萬水公司的利益，符合不履行債務而無償轉讓財產的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。

（2009年）

（二）

張某有200萬元資金，打算在煙臺投資設立一家注冊資本為300萬元左右的餐飲企業。關于如何設立與管理企業，請回答94-96題。

94.張某可以選擇的企業類型有？（）

A.與他人共同出資設立一家合伙企業

B.單獨出資設立一家個人獨資企業

C.與韓國商人共同設立一家中外合作經營企業

D.與他人共同出資設立一家股份有限責任公司

答案：AB

解析：

根據《合伙企業法》的規定，合伙企業沒有最低或最高注冊資本的限制，本案中，張某打算設立一家注冊資本為300萬左右的餐飲企業，從注冊資本上看是不違背合伙企業法的規定的。另外缺少的100萬左右可以讓另外一個合伙人出資。因此，A項的企業類型可選。

根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業沒有注冊資本的最低或最高限制，同時也沒有實繳出資的限制，只要出資人申報出資即可，之后的出資額度可以慢慢繳足。本案中，張某只有200萬的資金，不妨礙其成立一家注冊資本為300萬的個人獨資企業，缺少的另外100萬可以事后補足。因此，B項的企業類型可選。

《中華人民共和國中外合作經營企業法》第1條規定，為了擴大對外經濟合作和技術交流，促進外國的企業和其他經濟組織或者個人（以下簡稱外國合作者）按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業或者其他經濟組織（以下簡稱中國合作者）在中國境內共同舉辦中外合作經營企業（以下簡稱合作企業），特制定本法。據此可知，中外合作企業中的中國合作者要求是中國的企業或其他經濟組織，不能是個人。因此，C項錯誤。

《公司法》第81條第3款規定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。據此可知，股份有限公司的最低注冊資本是500萬，張某想成立一家注冊資本為300萬左右的企業，不能采用股份有限公司的類型。因此，D項錯誤。

95.如張某擬設立一家一人有限責任公司，下列表述正確的是？（）

A.注冊資本不能低于50萬元

B.可以再參股其他有限公司

C.只能由張某本人擔任法定代表人

D.可以再投資設立一家一人有限責任公司

答案：B

解析：本題考核一人有限公司的相關規定。

《公司法》第59條第1款規定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。據此可知，一人有限責任公司的最低注冊資本是10萬，而非是50萬。因此，A項錯誤。

《公司法》第59條第2款規定，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。據此可知，法律僅限制自然人設立的一人有限責任公司不能再設立新的一人有限責任公司，但是沒有限制其參股其他有限責任公司。因此，B項正確，D項錯誤。

《公司法》第58條規定，一人有限責任公司的設立和組織機構，適用本節規定；本節沒有規定的，適用本章第一節、第二節的規定。《公司法》中關于一人有限責任公司一節中沒有對法定代表人進行特殊規定，因此適用第一節、第二節的規定。另《公司法》第13條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。據此可知，公司的法定代表人是根據公司章程確定的，可以由董事長、執行董事或經理擔任。因此，C項錯誤。

96.如張某擬設立一家個人獨資企業，下列表述正確的是？（）

A.該企業的名稱中不能含有“公司”字樣

B.如張某死亡，其繼承人可以繼承投資人的身份

C.如該企業解散，必須由法院指定的清算人進行清算

D.該企業應當依法繳納企業所得稅

答案：B

解析：本題考核個人獨資企業的相關規定。

A項內容存在爭議。《個人獨資企業》登記管理辦法第6條第2款規定，個人獨資企業的名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。從該條規定來看，A項說法是正確的。但輔導用書上的觀點為：獨資企業的名稱中不得使用“有限”、“有限責任”字樣，顯然，本題采用了輔導用書的觀點，故認為A項說法錯誤。

《個人獨資企業法》第17條規定，個人獨資企業投資人對本企業的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。因此，B項正確。

《個人獨資企業法》第27條規定，個人獨資企業解散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。因此，C項錯誤。

《企業所得稅法》第1條規定，在中華人民共和國境內，企業和其他取得收入的組織（以下統稱企業）為企業所得稅的納稅人，依照本法的規定繳納企業所得稅。

個人獨資企業、合伙企業不適用本法。因此，D項錯誤。

（2006年）

甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設立有限責任公司丙（注冊資本2000萬元），雙方的《投資協議》約定：丙公司董事會成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財務總監由甲公司推薦；股東拒絕參加股東會會議的，不影響股東會決議的效力。請回答94－96題。

94.若丙公司章程對《投資協議》的內容予以確認，則丙公司董事會的下列何種行為符合法律規定？

A.選舉乙公司董事長帥某為丙公司董事長

B.任命公司監事、甲公司代表馬某為財務總監

C.任命帥某為公司總經理

D.決定斥資500萬元參股某廣告公司

答案：AC

選舉乙公司董事長帥某為丙會司董事長符合丙公司章程的規定，也符合法律規定，所以A項是正確的。《公司法》第52條規定，有限責任公司設監事會，其成員不得少于三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設監事會。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。監事會設主席一人，由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議；監事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監事共同推舉一名監事召集和主持監事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監事。所以B項是錯誤的?！豆痉ā返?1條第1款規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。任命帥某為公司總經理符合法律規定，所以C項是符合題意的。根據《公司法》第16條的規定，公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。所以決定斥資500萬元參股某廣告公司不符合法律規定，所以D項是錯誤的。

95.丙公司成立后簽訂了收購乙公司資產的合同并已支付部分價款。甲公司為獲得丙公司的經營控制權，于某日提請召開臨時董事會，該次臨時董事會作出的下列何種決議違反公司法的規定？

A.收購乙公司資產的未付價款暫停支付

B.同意甲公司代表秦某辭去丙公司監事職務，改任丙公司董事

C.任命秦某擔任丙公司總經理

D.解除帥某的公司總經理職務

答案：B

解析：《公司法》第38條規定，股東會行使下列職權：（一）決定公司的經營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（三）審議批準董事會的報告；（四）審議批準監事會或者監事的報告；（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發行公司債券作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。所以臨時董事會同意甲公司代表秦某辭去丙公司監事職務，改任丙公司董事的行為違反公司法的規定，而A、C、D三項所列事項，董事會依法可以做出決定，符合公司法規定，所以本題應選B.

96.為控制丙公司，秦某以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會，并于合法時間內通知了乙公司，乙公司和帥某未到會。秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議，并作出了更換公司董事和董事長的臨時股東會決議。下列關于該股東會決議效力的何種說法是正確的？

A.該股東會提議程序違法，故決議無效

B.該股東會召集和主持程序違法，故決議無效

C.該股東會無乙公司參加，故決議無效

D.該股東會程序合法，且乙公司是自動棄權，故決議有效

答案：B

《公司法》第40條規定，股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。但本題中秦某無權以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會。《公司法》第41條第一款規定，有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。所以秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議不符合法律規定。所以該股東會的召集和主持程序是違法的，因此決議無效。

（2005年）

（三）

張某到保險公司商談分別為其62歲的母親甲和8歲的女兒張乙投保意外傷害險事宜。張某向保險公司詳細詢問了有關意外傷害保險的具體條件，也如實地回答了保險公司的詢問。請回答以下的89-92題。

89.在張某為其母親甲投保的意外傷害保險中，依法可以確定誰為受益人？

A.以被保險人甲為受益人

B.以被保險人甲指定的張乙為受益人

C.以投保人張某為受益人，但須經甲同意

D.以投保人張某和被保險人甲共同指定的第二人為受益人

答案：ABCD

解析：《保險法》第22條規定，投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發生后，應當及時通知保險人。被保險人是指其財產或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權的人，投保人可以為被保險人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權的人，投保人、被保險人可以為受益人。第61條規定，人身保險的受益人由被保險人或者投保人指定。投保人指定受益人時須經被保險人同意。被保險人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監護人指定受益人。由此ABCD都選。

90.在張某為其女兒張乙投的意外傷害保險中，受益人如何產生？

A.因張乙為無民事行為能力的人，故張某可以監護人身份指定受益人

B.張乙雖無民事行為能力，但因她是保險合同的被保險人，故她可以指定受益人

C.因張乙無民事行為能力，她可以委托張某指定受益人

D.張某作為投保人可以指定受益人，但必須征得被保險人張乙的同意

答案：A

解析：由上述《保險法》第六十一條之規定，應該選A.

91.張某為甲和張乙投保的保險合同均約定為分期支付保費。張某支付了首期保費后，因長期外出，第二期超過60日未支付當期保費，這有可能引起什么后果？

A.合同效力中止

B.合同終止

C.保險人有權立即解除合同

D.保險人按照約定條件減少保險金額

答案：AD

解析：《保險法》第五十八條規定：“合同約定分期支付保險費，投保人支付首期保險費后，除合同另有約定外，投保人超過規定的期限六十日未支付當期保險費的，合同效力中止，或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。”由此選AD.

92.張某續交保費兩年后，由于經濟上陷入困境，無力繼續支付保費，遂要求解除保險合同并退還已交的保費。對于張某的這一請求，應當如何認定？

A.張某有權解除合同，但無權要求退還任何費用

B.張某有權解除合同，保險公司應當退還已交的保費

C.張某有權解除合同，保險公司應當退還保險單的現金價值

D.張某有權解除合同并要求按規定退還保費，但保險公司有權收取違約金

答案：C

解析：《保險法》第六十九條規定：“投保人解除合同，已交足二年以上保險費的，保險人應當自接到解除合同通知之日起三十日內，退還保險單的現金價值；未交足二年保險費的，保險人按照合同約定在扣除手續費后，退還保險費?！庇纱诉xC.

（2004年）

碧海實業有限公司等3家國有企業，擬設立一家以高新技術產業為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發起人碧海公司擬以廠房、設備、專利技術、土地使用權和部分現金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。3家發起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機關提出了設立公司的申請。請回答以下89-93題。

89.對碧海公司等3家國有企業設立股份有限公司的申請，公司登記機關的下列何種答復是正確的？

A.設立股份有限公司一般至少應有5家發起人，3家發起人不能設立股份有限公司

B.由于本案屬于國有企業改建為股份公司，因此發起人可以為3人

C.因為是國有企業改建為股份公司，故新奇公司只能采用發起設立方式

D.國有企業改建為股份公司，發起人若少于5人，應采用募集設立方式

答案：ABD【本題現在無答案】

解析：《公司法》對發起人的人數和資格都有要求，本題考查的是對發起人人數的要求?！豆痉ā返?9條規定，設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。根據上述規定，發起人的人數下限是2人，A項認為設立股份有限公司一般至少應為5個發起人，3家發起人不能設立股份有限公司是錯誤的，不當選；B選項認為“發起人可以為3人”，是正確的，但是其理由是本案屬于國有企業改建為股份公司，而法律并未做此規定，因此錯誤不應入選；法律也并未要求國有企業改建為股份公司只能采用發起設立的方式，C錯誤，不應選；D項同樣沒有法律依據，不能選。

90.碧海公司擬認購新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設備、專利技術和土地使用權等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國《公司法》的規定？

A.進行評估作價，核實財產，并折合成一定股份

B.考慮到專利技術的市場前景，允許高于評估值協商作價

C.新奇公司是高新技術企業，其專利技術的出資比例可超出其注冊資本20％的比例限制，但不得超過國務院規定的比例

D.必須依法辦理廠房、設備、專利技術和土地使用權的財產權轉移手續

答案：ACD【按照現在的法律規定，本題選擇AD】

解析：《公司法》第83條規定，發起人的出資方式，適用本法第二十七條的規定。第27條規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。根據上述法條，非貨幣出資應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價，故A正確，當選，B錯誤；由上述法條可知，法律并沒有從正面為以工業產權、非專利技術作價出資的金額占有限公司注冊資本的比例設限，而是規定了貨幣出資的最低比例限制，因此可以理解為專利技術的出資比例不超過有限責任公司注冊資本的70%的范圍都是符合法律規定的，本題中，新奇公司是否屬于高新技術企業與其專利技術的出資比例并無法律上的聯系。由此C錯誤，不當選。第28條規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。由此，D中的廠房、設備、專利技術和土地使用權均屬于非貨幣出資，必須依法辦理財產權轉移手續，故D正確，當選。

91.新奇公司召開創立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表新奇公司股份總額的60％，公司登記機關按該章程準予新奇公司登記并頒發營業執照后，該章程效力如何？

A.對新奇公司產生效力

B.只對召開公司創立大會時的股東有約束力

C.新奇公司的董事、經理和監事必須遵守

D.對新奇公司的債權人也有一定的約束力

答案：AC

《公司法》第11條規定，設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

92.現新奇公司業已成立，其股票獲準上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃，下列說法何者正確？

A.碧海公司須經新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份

B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份

C.碧海公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應征得新奇公司董事會的同意

D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售

答案：B【按照現在的法律規定，無正確答案】

《公司法》第142條第1款規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。由此本題無正確答案。

93.碧海公司減持新奇公司法人股后，將所獲資金用于購買了600萬股新奇公司的社會公眾股，3個月后，碧海公司將該600萬股社會公眾股賣出，獲利1800萬元。對碧海公司的這一買賣行為應如何處理？

A.碧海公司違法操作，1800萬元收益應收繳國庫

B.碧海公司違規操作，應處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款

C.碧海公司有權自由買賣新奇公司股票，故1800萬元收益應歸碧海公司所有

D.碧海公司可以買賣新奇公司股票，但所獲1800萬元收益應歸新奇公司所有

答案：D

解析：《證券法》第47條規定，上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內賣出，或者在賣出后六個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。碧海公司將其所持有的新奇公司股份在買入后3個月內賣出，由此所得收益歸新奇公司所有。

（2003年）

（三）

甲股份有限公司經董事會決議，變更公司章程，在其營業范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續。董事長劉某未經授權與乙紡織廠簽訂一項定購布料的合同，并代表公司簽發以某銀行為付款人、乙為收款人的匯票一張給乙，作為定金。乙因欠丙貨款，將該票據背書轉讓給丙，丙又背書轉讓給丁。票據到期后，丁涂銷了乙的背書。請回答以下89－92題。

89.對甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是：

A.因其是董事會作出的決議，故不能發生變更效力

B.董事會可以對此作出決議，但其未向工商機關辦理變更登記而不發生變更效力

C.應由股東會作出決議，自決議生效時發生變更效力

D.應由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發生變更效力

答案：C

解析：《公司法》第38條規定，股東會行使下列職權：（一）決定公司的經營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（三）審議批準董事會的報告；（四）審議批準監事會或者監事的報告；（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發行公司債券作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。第44條第2款規定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

90.對甲公司與乙紡織廠之間的購貨合同，下列判斷中正確的是：

A.因甲公司尚未辦理營業范圍的變更登記手續，故無效

B.因董事長劉某未經授權，故無效

C.盡管甲公司的行為違反了登記管理方面的規定，但購貨合同有效

D.購貨合同如獲得甲公司的追認即有效

答案：C

解析：《公司法》第12條規定，公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準。但這并不意味著公司超出經營范圍所實施的民事活動就絕對無效。根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第10條：“當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外?！?/p>

91.對甲公司董事長劉某代表公司簽發的票據的效力，下列判斷中正確的是：

A.因甲公司尚未辦理營業范圍的變更登記，故簽發票據的行為無效

B.因劉某未經授權，故簽發票據的行為無效

C.因該匯票以支付定金為目的，故該票據無效

D.該票據有效

答案：D

解析：票據是無因證券。票據上的法律關系是一種單純的金錢支付關系，權利人享有票據權利只以持有符合票據法規定的有效票據為必要。至于票據賴以發生的原因，在所不問。即使原因關系無效或有瑕疵，均不影響票的效力。

92.對于丁的涂銷行為產生的后果，下列判斷中正確的是：

A.丁提示付款時，某銀行可以背書不連續而拒絕付款

B.若丁提示付款而某銀行拒付時，丁可以向乙行使追索權

C.若丁提示付款而某銀行拒付時，丁可以向丙行使追索權

D.丁的涂銷行為導致該票據無效

答案：AC

解析：依《審理票據糾紛案件若干問題的決定》第14條規定，票據債務人以票據法第十條、第二十一條的規定為由，對業經背書轉讓票據的持票人進行抗辯的，人民法院不予支持。依《審理票據糾紛案件若干問題的決定》第5條規定，付款請求權是持票人享有的第一順序權利，追索權是持票人享有的第二順序權利，即匯票到期被拒絕付款或者具有票據法第六十一條第二款所列情形的，持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務人支付票據法第七十條第一款所列金額和費用的權利。依票據法第61條規定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權：①匯票被拒絕承兌的；②承兌人或者付款人死亡、逃匿的；③承兌人或者付款人被依法宣告破產的或者因違法被責令終止業務活動的。依票據法第31條，以背書轉讓的匯票，背書應當連續。持票人以背書的連續，證明其匯票權利；非經背書轉讓，而以其他合法方式取得匯票的，依法舉證，證明其匯票權利。

（2002年）

（三）法國人丹尼與美國人泰爾按我國法律規定，各出資50萬美元（其中丹尼的出資包括專利技術出資）在上海成立一公司，公司章程規定各方以該出資對公司債務負責。后該公司又在上海注冊成立了二家分公司。請回答下列90-93題。

90.根據公司分類的原理，該公司應屬于下列哪一選項的公司？

A.該公司居于中國公司、母公司和股份有限公司

B.該公司屬于外國公司、本公司和有限責任公司

C.該公司屬于中國公司、本公司和有限責任公司

D.該公司屬于跨國公司、母公司和股份兩合公司

答案：C

解析：《公司法》第24條規定，有限責任公司由五十個以下股東出資設立。第65條第2款規定，本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。第79條規定，設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。本題中，有兩個股東，且都是外國股東，因此屬于外資有限責任公司。答案是C.

91.該公司已設定注冊資本為100萬美元，而丹尼以其專利技術出資，則其至少要補出價值多少的現金或實物？

A.30萬美元現金或等值的實物

B.25萬美元資金或等值的實物

C.無需補出任何現金或實物

D.80萬美元資金或等值的實物

答案：A

解析：《外資企業法實施細則》第25條規定，外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業產權、專有技術等作價出資。經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資。第27條第1、2款規定，外國投資者以工業產權、專有技術作價出資的，該工業產權、專有技術應當為外國投資者所有。該工業產權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業注冊資本的20%.根據上述法條，外國投資者可以以專利技術出資，但是其作價金額不得超過外資企業注冊資本的20%.該公司已設定注冊資本為100萬美元，因此丹尼以其專利技術出資不得超過20萬美元。丹尼與泰爾約定各出資50萬美元，因此丹尼需要補足30萬美元現金或者等值實物，A是正確的。

92.下列有關該公司的成立與責任性質的表述中正確的是？

A.該公司需經我國對外經濟貿易主管部門批準才能成立

B.該公司因出資人均為外商，故不需經主管部門批準即可成立

C.該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請登記即可成立

D.該公司因系個人投資設立，放出資人應對公司債務承擔無限責任

答案：A

解析：《外資企業法》第6條規定：“設立外資企業的申請，由國務院對外經濟貿易主管部門或者國務院授權的機關審查批準。審查批準機關應當在接到申請之日起90天內決定批準或者不批準。”所以B、C不正確。但A的表述也有問題，因為除對外經濟貿易主管部門外，國務院授權的機關也有審批權，但由于其他選項明顯不正確，故只能選A.

93.丹尼和泰爾的第一期投資額應當在下列哪一時間內繳清？

A.提出成立公司的申請之日

B.取得營業執照之日

C.取得營業執照前30日

D.營業執照簽發之月起90日

答案：D

解析：《外資企業法實施條例》第30條第1款規定：“外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業申請書和外資企業章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業執照簽發之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15％，并應當在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳清。”因此，應選D.