山東省東營市中級人民法院

民事判決書

　　（2002）東民三終字第101號

　　上訴人（原審被告）東營市信達汽車維修有限責任公司，住所地東營市東營區泰山路476號。

　　法定代表人李慶，董事長。

　　委托代理人李文，山東天地恒律師事務所律師。

　　被上訴人（原審原告）東營市黃河口銀貿實業公司，住所地：東營市東營區濟南路224號。

　　法定代表人姜澤亮，經理。

　　委托代理人李天福，山東眾旭律師事務所律師。

　　原審被告東營市隆泰電器集團有限責任公司，住所地：東營市東營區泰山路476號。

　　法定代表人計相龍，董事長。

　　上訴人東營市信達汽車維修有限責任公司（以下簡稱信達汽修廠）因抵押借款合同糾紛一案，不服東營市東營區人民法院（1999）東經初字第47號民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人的委托代理人李文、被上訴人的法定代表人姜澤亮及委托代理人李天福到庭參加了訴訟，原審被告東營市隆泰電器集團有限責任公司經本院合法傳喚無正當理由拒不到庭。本案缺席審理，現已審理終結。

　　原審法院查明，1998年6月5日，銀貿公司與隆泰公司簽訂了借字第98003號借款合同，合同約定：銀貿公司（甲方）借給隆泰公司（乙方）借款30萬元，擔保單位為信達汽修廠，借款時間自1998 年6月5日至1998年8月4日，如乙方借款不能按時歸還甲方，甲方每天按借款的2‰收取乙方逾期金，甲方不承擔乙方借款的一切風險。合同自1998年6 月5日雙方蓋章簽字生效，乙方還清全部借款時失效。合同簽訂當天，銀貿公司（乙方）又與信達汽修廠（甲方）簽訂了抵押合同，合同約定，為確保1998年借字第003號合同的履行，乙方愿意以其有權處分的財產（全部房產）作抵押，合同生效后，如需延長主合同項下借款期限，或者變更主合同其他條款，應經抵押人同意并達成書面協議，如果主合同無效，抵押合同仍然有效。借款合同、抵押合同簽訂當天，銀貿公司、信達汽修廠到東營市市政公用事業管理局辦理了房地產抵押登記，東營市市政公用事業管理局出具房屋他項權證，房屋他項權證載明：房屋他項權人為銀貿公司，房屋所有權人為信達汽修廠，房屋所有權證號為泰山字第 231號，房屋座落于東營區泰山路476號，權利種類為抵押，權利價值為140萬元，房屋建筑面積為2507.55平方米，設定日期為1998年6月5 日，約定日期為1998年8月4日。按合同約定，銀貿公司應于1998年6月5日支付隆泰公司資金30萬元，但銀貿公司在付款時預先扣留利息9600元，僅于1998年6月5日支付隆泰公司290400元。合同約定的借款期限屆滿后，隆泰公司一直未償還銀貿公司借款。1998年8月5日，銀貿公司又與隆泰公司簽訂了借款合同，約定借款時間為1998年8月5日至1998年11月3日，借款金額為30萬元。1998年11月4日，雙方又簽訂了借款合同，合同約定借款時間為1998年11月4日至1999年5月4日，每月還款5萬元。1998年6月5日、8月5日、11月4日3份合同約定的實際為一筆借款，該款隆泰公司至今未償還。另查明，信達汽修廠后改制為信達公司，信達汽修廠的債權債務均由信達公司負責。

　　原審法院認為，因銀貿公司不具備經營金融業務的資格，故其與隆泰公司簽訂的借款合同違反了企業之間不準借貸的法律規定，故合同無效，對合同無效，雙方均有責任。但隆泰公司實際使用了借款，應予返還。銀貿公司雖然與隆泰公司在第一份合同期限屆滿后，又簽訂了二份借款合同，但實際上是同一筆借款，隆泰公司至今尚未償還該筆借款，信達公司主張隆泰公司 1998年6月的借款已經償還，與事實不符，不予采納。對于借款金額，應按銀貿公司實際支付的數額計算，因合同無效，銀貿公司不應收取利息。銀貿公司與信達公司簽訂的抵押合同雖然約定了主合同無效抵押合同仍然有效的條款，但獨立擔保合同僅限于國際經濟活動中，不適用于國內的擔保活動，故因銀貿公司與隆泰公司簽訂的主合同無效，銀貿公司與信達公司簽訂的抵押合同作為從合同也必然無效。但信達公司應當知道銀貿公司與隆泰公司簽訂的借款合同無效，而仍然為之提供擔保，故信達公司對抵押合同的無效有過錯，應承擔相應的責任，其責任范圍為隆泰公司不能償還部分的三分之一。信達汽修廠已改制為信達公司，信達公司應承擔信達汽修廠的民事責任。原告的訴訟請求中，本金超額部分及要求滯納金部分，于法無據，不予支持，其余的訴訟請求符合有關法律規定，予以支持。信達公司不承擔責任的理由不能成立，不予采納。隆泰公司經合法傳喚，無正當理由拒不到庭，視為其自動放棄訴訟權利。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條、《中華人民共和國經濟合同法》第五條、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第八條的規定判決：一、被告隆泰公司于判決生效后十日內返還原告銀貿公司借款290400元。二、被告信達公司在隆泰公司不能清償的范圍內承擔三分之一的賠償責任。三、駁回原告銀貿公司的其他訴訟請求。案件受理費7010元，由原告負擔224元，兩被告負擔6786元。

　　宣判后，東營市信達汽車維修有限責任公司向本院提出上訴稱，一審認定上訴人的擔保有過錯負賠償責任無事實根據和法律依據；一審程序違法。請求二審法院查清事實、依法改判。被上訴人東營市黃河口銀貿實業公司辯稱，原審判決認定事實清楚，證據充分，應予維持。

　　經審理查明，原審認定事實清楚，證據充分。

　　本院認為，本案所涉借款合同因違反了企業之間不準借貸的法律規定而無效，抵押合同作為從合同也因主合同的無效而無效，上訴人對主合同的無效屬明知或應知，故原審法院判令上訴人承擔隆泰公司不能清償部分的三分之一是符合法律規定的。上訴人主張其擔保的借款已償還，上訴人不應再承擔責任，因本案所涉三次借款實際為同一筆款，故對其主張本院不予支持。一審期間被上訴人追加東營市審計師事務所為被告，后又申請撤回對其起訴，原審法院予以準許是符合法律規定的。故上訴人關于原審法院程序違法的主張本院不予支持。綜上所述，原審判決認定事實清楚，適用法律準確，審判程序合法，處理結果得當，應予維持。隆泰公司經本院合法傳喚，無正當理由拒不到庭，視為自動放棄訴訟權利。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條、第一百五十三條第一款第（一）項、第一百五十八條之規定判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費7010元，由上訴人承擔。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長 來慶云

　　審 判 員 李福玉

　　代理審判員 侯政德

　　二○○二年十二月三日

　　書 記 員 任艷琳