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北京市海淀區(qū)人民法院

民事判決書

（2007）海民初字第5889號

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原告云南白藥集團(tuán)股份有限公司，住所地云南省昆明市國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)。

法定代表人王明輝，董事長。

委托代理人蘇湘輝，北京市五環(huán)律師事務(wù)所律師。

被告黃石飛云制藥有限公司，住所地湖北省黃石市鄂黃路52號。

法定代表人林寧，董事長。

委托代理人李玉萍，女，黃石飛云制藥有限公司經(jīng)理，住河南省信陽市京深路255號26棟2單元12號。

被告北京金碧國全中醫(yī)藥研究所，住所地北京市海淀區(qū)四季青鄉(xiāng)中塢新村西15號。

法定代表人高雅云，所長。

委托代理人袁動力，女，北京金碧國全中醫(yī)藥研究所法律顧問，住北京市海淀區(qū)萬柳鋒尚名居1號樓105號。

被告廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責(zé)任公司，住所地廣西壯族自治區(qū)南寧市解放路75號。

法定代表人張麗銘，董事長。

委托代理人師海娜，女，廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責(zé)任公司員工，住河北省石家莊市長安區(qū)南村鎮(zhèn)北玉女村。

原告云南白藥集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱云南白藥公司）訴被告黃石飛云制藥有限公司（以下簡稱黃石飛云公司）、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所（以下簡稱金碧國全研究所）、廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責(zé)任公司（以下簡稱朝陽大藥房）不正當(dāng)競爭糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告云南白藥公司委托代理人蘇湘輝、被告黃石飛云公司委托代理人李玉萍、被告金碧國全研究所委托代理人袁動力、被告朝陽大藥房委托代理人師海娜到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告云南白藥公司訴稱，云南白藥的前身是曲煥章先生研制的“萬應(yīng)百寶丹”。1955年，曲煥章的妻子向人民政府獻(xiàn)出“萬應(yīng)百寶丹”秘方及制法。1956年，“萬應(yīng)百寶丹”改名為云南白藥。云南白藥系列產(chǎn)品已經(jīng)成為我公司的知名商品，“云南白藥”是我公司的企業(yè)字號，“云南白藥”已經(jīng)被注冊商標(biāo)，且被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。未經(jīng)我公司許可，他人不得擅自使用“云南白藥”字樣。2006年，朝陽大藥房銷售的 “益心陽口服液”的附送宣傳冊中，突出使用了“云南白藥”、“云南白藥家族”的字樣，宣稱其為“云南白藥家族首次公開活心秘方”、“益心陽口服液是云南白藥的姐妹藥”，與“世界文明的云南白藥一脈相承”。朝陽大藥房在《南寧晚報(bào)》上為“益心陽口服液”所作的廣告中，宣稱其為“云南藥家族百年秘方”。該藥品在網(wǎng)站上也被宣稱為“云南白藥家族心臟病百年秘方”。我公司認(rèn)為，金碧國全研究所作為該藥品的研制者，黃石飛云公司作為生產(chǎn)者，朝陽大藥房作為銷售者，捏造“云南白藥”與“益心陽口服液”兩者之間莫須有的關(guān)系，使用“云南白藥”進(jìn)行虛假宣傳，構(gòu)成擅自使用我公司的知名商品名稱和我公司的企業(yè)名稱的搭便車行為。為維護(hù)我公司合法權(quán)益，制止被告的不正當(dāng)競爭行為，故訴請法院判令三被告立即停止不正當(dāng)競爭，停止使用“云南白藥”字樣進(jìn)行宣傳，銷毀宣傳冊、刪除網(wǎng)站上不實(shí)宣傳、停止刊登虛假廣告，判令三被告在全國媒體上公開賠禮道歉、消除影響，并判令三被告共同賠償經(jīng)濟(jì)損失220 000元。

被告黃石飛云公司辯稱，我公司受金碧國全研究所委托 生產(chǎn)“益心陽口服液”。“益心陽口服液”是國家批準(zhǔn)生產(chǎn)的藥品，質(zhì)量符合國家規(guī)定。“益心陽口服液”的說明書和包裝上并沒有使用“云南白藥”的字樣。“益心陽口服液”的銷售全部由金碧國全研究所負(fù)責(zé)，我公司對銷售過程中的具體宣傳情況并不知情。 2005年，我公司得知“益心陽口服液”的宣傳有違法情況，還向金碧國全研究所發(fā)函要求其停止作違法廣告。我公司對使用“云南白藥”進(jìn)行“益心陽口服液”的宣傳沒有過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。不同意云南白藥公司的訴訟請求。

被告金碧國全研究所辯稱，“益心陽口服液”的研發(fā)人是李金碧，曲煥章是李金碧的姑父，因此李金碧是云南白藥家族的重要成員。李金碧出技術(shù)，我所出資金，雙方合作推廣“益心陽口服液”，因此我所在宣傳“益心陽口服液”時(shí)使用“云南白藥”字樣，完全是出于善意，真實(shí)的表示李金碧的家族身份，并不構(gòu)成虛假宣傳和搭便車。“益心陽口服液”由黃石飛云公司生產(chǎn)，而我所則授權(quán)中成智晟生物科技有限公司（以下簡稱中成智晟公司）獨(dú)家負(fù)責(zé)該藥品的市場推廣和營銷。“益心陽口服液”的宣傳冊由中成智晟公司制作，宣傳冊應(yīng)由中成智晟公司負(fù)責(zé)，與我所無關(guān)。《南寧晚報(bào)》的廣告宣傳也與我所無關(guān)。綜上，不同意云南白藥公司的訴訟請求。

被告朝陽大藥房辯稱，“益心陽口服液”是經(jīng)過國家審批的合法藥品，銷售該藥品并不違法。他人在我藥房租賃了柜臺，專門銷售該藥品，我藥房并沒有直接銷售該藥品，所以我藥房并不侵權(quán)。在《南寧晚報(bào)》上做廣告的也不是我藥房，而是藥品的經(jīng)銷商。我藥房沒有侵權(quán)，不同意云南白藥公司的訴訟請求。

經(jīng)審理查明：

一、“云南白藥”名稱相關(guān)事實(shí)

1902年，曲煥章研制了“曲煥章萬應(yīng)百寶丹”。1938年，曲煥章病逝，其妻繆蘭英成為“曲煥章萬應(yīng)百寶丹”的繼承人。1955年，繆蘭英將該“曲煥章萬應(yīng)百寶丹”的處方、配制工藝獻(xiàn)給了國家，國家將其列為國家機(jī)密保密至今。

1956年，經(jīng)昆明市衛(wèi)生局（56）醫(yī)字159號文件批準(zhǔn)，“曲煥章萬應(yīng)百定丹”改名為“云南白藥”。

1988年6月22日，國家衛(wèi)生部出具（88）衛(wèi)藥字第34號《關(guān)于“云南白藥”有關(guān)問題的通知》，主要內(nèi)容為：1956年國務(wù)院保密委員會將“云南白藥”的處方、工藝列為國家保密范圍；嚴(yán)禁泄露“云南白藥”處方及工藝；未經(jīng)衛(wèi)生部批準(zhǔn)，其他任何藥品均不得冠以“白藥”名稱。

1995年8月12日，“云南白藥”被衛(wèi)生部列為國家一級中藥保護(hù)品種。

2000年8月21日，“云南白藥”被云南白藥公司注冊為商標(biāo)，商標(biāo)注冊證為第1434498號，核定使用商品的范圍為第5類。

2002年3月12日，“云南白藥”被國家工商行政管理總局商標(biāo)局認(rèn)定為馳名商標(biāo)。

上述事實(shí)，有（56）醫(yī)字159號文件、衛(wèi)生部（88）衛(wèi)藥字第34號文件、（95）衛(wèi)藥中保證字第063號《中藥保護(hù)品種證書》、第1434498號商標(biāo)注冊證、商標(biāo)監(jiān)（2002）56號文件在案佐證。

二、“益心陽口服液”的生產(chǎn)銷售情況

2003年10月29日，河北省藥品監(jiān)督管理局出具鄂藥批03040號批準(zhǔn)文件，批準(zhǔn)國藥準(zhǔn)字B20020911號“益心陽口服液”由黃石飛云公司生產(chǎn)。

2004年5月18日，黃石飛云公司與金碧國全研究所簽訂合同，約定金碧國全研究所提供“益心陽口服液”的生產(chǎn)原料、輔料和包裝材料，黃石飛云公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)加工;金碧國全研究所負(fù)責(zé)“益心陽口服液”的全國總經(jīng)銷，第一年基本銷售量為50萬盒，以后每年逐年增加，第三年應(yīng)達(dá)到100萬盒;金碧國全研究所向黃石飛云支付加工費(fèi)每盒1.20元。

2004年5月18日，黃石飛云公司與武漢金碧中醫(yī)藥研究所簽訂合同，約定李金碧向黃石飛云公司提供“益心陽口服液”的生產(chǎn)工藝、配方，武漢金碧中醫(yī)藥研究所負(fù)責(zé)“益心陽口服液”的全國總經(jīng)銷，第一年基本銷售量為50萬盒，以后每年逐年增加，第三年應(yīng)達(dá)到100萬盒;金碧國全研究所向黃石飛云支付加工費(fèi)每盒1.20元。

訴訟中，黃石飛云公司與金碧國全研究所均表示，金碧國全研究所與李金碧是合作關(guān)系，共同委托黃石飛云公司生產(chǎn)“益心陽口服液”，而藥品由金碧國全研究所和李金碧負(fù)責(zé)銷售。由于金碧國全研究所沒有藥品經(jīng)營許可證（GSP），金碧國全研究所利用黃石飛云公司關(guān)聯(lián)公司黃石飛云藥品銷售有限責(zé)任公司的GSP經(jīng)營質(zhì)資對外銷售。

2004年9月1日，河北省藥品檢驗(yàn)所出具20042923號藥品檢驗(yàn)報(bào)告書，認(rèn)定“益心陽口服液”符合WS－5890（B－0890）－2002號國家藥品監(jiān)督管理局標(biāo)準(zhǔn)（試行）的規(guī)定。

2005年1月31日，金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂合同，約定中成智晟公司于2005年1月至2008年1月為“益心陽口服液”的總代理商，金碧國全研究所以單價(jià)12元每盒向中成智晟公司供貨，中成智晟公司在2005年應(yīng)當(dāng)向金碧國全研究所購進(jìn)1200萬元的藥品。

2006年4月20日，金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂補(bǔ)充合同，約定中成智晟公司于2006年4月至2008年4月為“益心陽口服液”的總代理商，金碧國全研究所以12.80元每盒向中成智晟公司供貨，中成智晟公司應(yīng)當(dāng)在2006年向金碧國全研究所購買384萬元的藥品。

2006年5月25日，齊明、齊新以黃石飛云藥品銷售有限責(zé)任公司的名義與朝陽大藥房簽訂《經(jīng)銷合同》，約定齊明、齊新于2006年5月25日至12月31日在朝陽大藥房設(shè)柜臺銷售“益心陽口服液”，合同還約定藥品銷售的所有廣告須經(jīng)朝陽大藥房審核。

2006年11月7日，金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂終止總代理合同的協(xié)議，約定中成智晟公司不再銷售“益心陽口服液”，中成智晟公司將網(wǎng)站http://www.bjzyzy.cn轉(zhuǎn)讓給金碧國全研究所使用。

2006年12月，云南白藥公司員工楊迎在北京市西城區(qū)第二公證處，在公證員的監(jiān)督下，通過114查詢到金碧國全研究所的電話88850554，撥打該電話與接聽者進(jìn)行了交談，談話內(nèi)容表明：1.“益心陽口服液”由李金碧研制，李金碧與金碧國全研究所合作，金碧國全研究所委托黃石飛云公司生產(chǎn);2.金碧國全研究所知曉《益心陽與心臟病》宣傳冊中關(guān)于“云南白藥”的宣傳內(nèi)容;3.金碧國全研究所在銷售“益心陽口服液”，該藥品在東北進(jìn)行了銷售。

上述事實(shí)，有鄂藥批03040號批準(zhǔn)文件、黃石飛云公司與金碧國全研究所和武漢金碧中醫(yī)藥研究所簽訂的合同、《經(jīng)銷合同》、金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂的合同、（2006）西二證字第06329號公證書，以及本院開庭筆錄在案佐證。

三、“益心陽口服液”使用“云南白藥”進(jìn)行宣傳的事實(shí)

2006年7月25日，名為心臟病康復(fù)聯(lián)盟的網(wǎng)站（京ICP備05057781號，http://www.bjzyzy.cn）上有“益心陽口服液”的宣傳資料，其中有“云南白藥心臟病百年秘方”、“益心陽源自于云南白藥家族”等文字內(nèi)容。

2006年9月6日，云南白藥公司委托代理人王嘉雄在朝陽大藥房購買一盒“益心陽口服液”，銷售者隨藥品附送一本《益心陽與心臟病》宣傳冊，朝陽大藥房開具138元的發(fā)票。

《益心陽與心臟病》宣傳冊封面下方注明“北京金碧國全中醫(yī)藥研究所”，該宣傳冊第5頁有以下內(nèi)容：“國人都知道鼎鼎大名的云南白藥，云南白藥研制人家族的李金碧先生，不惜違背祖訓(xùn)，宣布要公開云南白藥姊妹藥益心陽秘方，益心陽口服液對心臟病的療效，相當(dāng)于云南白藥治愈創(chuàng)傷。”

2006年7月19日，《南寧晚報(bào)》第七版刊登了題為“云南白藥家族百年秘方震撼現(xiàn)身”的廣告，其中有以下內(nèi)容：益心陽口服液與赫赫有名的云南白藥同出一宗，它的原型為白藥家族祖?zhèn)髅胤健斑€陽丸”。廣告下方標(biāo)明“特約經(jīng)銷商：南寧朝陽大藥房（五金大樓3檔）”。

2006年9月29日，《沂蒙晚報(bào)》第七版刊登了題為“云南白藥家族首次公開活心秘方，免費(fèi)救治500名心臟病人”的廣告。

2006年11月20日，北京市工商行政管理局特殊交易監(jiān)督管理處出具《關(guān)于對北京中成智晟生物科技有限公司涉嫌侵犯云南白藥集團(tuán)商標(biāo)所有權(quán)一事查辦結(jié)果的函》，表示，在接到中國技術(shù)監(jiān)督情況協(xié)會品牌保護(hù)部的投訴后，責(zé)成平谷工商分局對中成智晟公司在網(wǎng)站上侵犯云南白藥公司商標(biāo)權(quán)的事實(shí)進(jìn)行了調(diào)查，調(diào)查后發(fā)現(xiàn)情況屬實(shí)，并發(fā)現(xiàn)中成智晟公司有其他嚴(yán)重違法行為，平谷工商分局做出了吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰決定，并將關(guān)閉中成智晟公司的網(wǎng)站。

另查，“益心陽口服液”的包裝及說明書中，并無任何關(guān)于“云南白藥”的字樣。

上述事實(shí)，有（2006）昆高新證字第3344號公證書、（2006）桂南內(nèi)證字第3504號公證書、《益心陽與心臟病》宣傳冊、《南寧晚報(bào)》、《沂蒙晚報(bào)》、北京市工商行政管理局特殊交易監(jiān)督管理處的函在案佐證。

四、其他事實(shí)

2006年11月22日，云南白藥公司向北京市西城區(qū)第二公證處支付1000元公證費(fèi)。

2006年9月6日，云南白藥公司向南寧市公證處支付公證費(fèi)1020元。

2006年10月31日，云南白藥公司向北京市五環(huán)律師事務(wù)所支付2萬元律師費(fèi)。

上述事實(shí)，有公證費(fèi)發(fā)票和律師費(fèi)發(fā)票在案佐證。

本院認(rèn)為，經(jīng)營者不得擅自在廣告宣傳中使用他人知名商品特有的名稱，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品，并不得擅自使用他人企業(yè)名稱，引人誤以為是他人的商品。云南白藥系列藥品被列為國家一級中藥保護(hù)品種，具有較高的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉，是我國的知名商品。“云南白藥”和“白藥”是云南白藥系列藥品的特有商品名稱，其他經(jīng)營者不得擅自使用。“益心陽口服液”的銷售者在該藥與“云南白藥”并無任何聯(lián)系的情況下，在網(wǎng)站和報(bào)刊廣告以及宣傳冊中通過“云南白藥家族”、“云南白藥的姐妹藥”等言詞使用“云南白藥”進(jìn)行虛假宣傳，使藥品購買者誤認(rèn)為是云南白藥或云南白藥相關(guān)藥品，損害了云南白藥公司和消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)依法承擔(dān)停止不正當(dāng)競爭行為、消除影響、賠償損失等法律責(zé)任。

黃石飛云公司是“益心陽口服液”名義上的銷售者，其許可金碧國全研究所利用其藥品經(jīng)營資質(zhì)銷售“益心陽口服液”，放任銷售過程中使用“云南白藥”名稱的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)對此承擔(dān)連帶責(zé)任。金碧國全研究所作為事實(shí)上的總經(jīng)銷商，放任中成智晟公司的違法行為，亦應(yīng)對該不正當(dāng)競爭行為承擔(dān)連帶責(zé)任。朝陽大藥房明知云南白藥為知名商品，但對《南寧晚報(bào)》上刊登的廣告及宣傳冊中使用“云南白藥”的宣傳內(nèi)容未盡合理審查義務(wù)，亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。由于云南白藥公司的損失和被告的利潤均難以計(jì)算，本院參考主觀過錯(cuò)、不正當(dāng)競爭行為的影響范圍等因素酌定賠償數(shù)額。云南白藥公司為制止侵權(quán)所支出的費(fèi)用，合理部分，本院亦予以支持。

金碧國全研究所稱，李金碧與曲煥章是親戚關(guān)系，所以李金碧是“云南白藥家族”的成員，李金碧研發(fā)的“益心陽口服液”可以稱之為“云南白藥家族”的秘方。但云南白藥公司并不認(rèn)可該親戚關(guān)系，金碧國全研究所也未提交證據(jù)證明該親戚關(guān)系，故本院對該事實(shí)主張不予采信。而且本院認(rèn)為，即使李金碧與曲煥章存在親戚關(guān)系，由于“云南白藥”的名稱自1956年該藥的全部權(quán)利歸屬國家之后才正式使用，“云南白藥”的無形價(jià)值主要源于云南白藥系列產(chǎn)品的實(shí)際功效和云南白藥公司的宣傳，與李金碧并無關(guān)系。為了維護(hù)社會公共利益，防止消費(fèi)者誤解，他人擅自利用“云南白藥”為其他藥品進(jìn)行宣傳的行為應(yīng)依法予以制止。因此，金碧國全研究所的該項(xiàng)辯稱，無事實(shí)依據(jù)，本院不予支持。

綜上，本院依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第五條第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)、第九條、第二十條之規(guī)定，判決如下：

一、被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所、廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責(zé)任公司在本判決生效之日立即停止在“益心陽口服液”的宣傳中使用“云南白藥”，并銷毀《益心陽與心臟病》宣傳冊；

二、本判決生效之日起二十日內(nèi)，被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所分別在全國發(fā)行的報(bào)刊上刊登聲明，消除影響，被告廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責(zé)任公司在《南寧晚報(bào)》上刊登聲明，消除影響，內(nèi)容均應(yīng)經(jīng)本院審核；逾期不履行，本院將在有關(guān)媒體上公布本判決主要內(nèi)容，費(fèi)用由不履行者承擔(dān)；

三、被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所共同賠償原告云南白藥集團(tuán)股份有限公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支九萬元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；

四、被告廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責(zé)任公司賠償原告云南白藥集團(tuán)股份有限公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支三千元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清。

如被告未按本判決所指定的期間履行給付金錢義務(wù)，則應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)五千八百一十元（原告已預(yù)交），由被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所共同負(fù)擔(dān)，于本判決書生效起七日內(nèi)交納。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，并交納相應(yīng)的上訴案件受理費(fèi)，上訴于北京市第一中級人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴費(fèi)的，按自動撤回上訴處理。

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審 判 長 石必勝

人民陪審員 程保榮

人民陪審員 段福奎

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二ОО七年四月二十日

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書 記 員 刁云蕓