南海油脂工業（赤灣）有限公司訴國家工商行政管理總局商標評審委員會商標行政糾紛案一審
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北京市第一中級人民法院
????行 政 判 決 書
????（2006）一中行初字第625號
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???? 原告南海油脂工業（赤灣）有限公司，住所地廣東省深圳市南山區蛇口赤灣。
???? 法定代表人陳文浩，總經理。
???? 委托代理人李暖，女，漢族，1979年4月2日出生，北京金信立方知識產權代理有限公司法務，住吉林省長春市朝陽區前進大街集體29組。
???? 委托代理人牟牧，男，漢族，1982年8月11 日出生，北京金信立方知識產權代理有限公司商標代理人，住北京市朝陽區惠忠庵一號外貿大學。
???? 被告國家工商行政管理總局商標評審委員會，住所地北京市西城區三里河東路8號。
???? 法定代表人侯林，主任。
???? 委托代理人何敏，國家工商行政管理總局商標評審委員會干部。
???? 委托代理人臧寶清，國家工商行政管理總局商標評審委員會干部。
???? 第三人南寧市鑫恒運糧油購銷有限責任公司，住所地廣西壯族自治區南寧市華西路13號。
???? 法定代表人蔡喜標，董事長。
???? 委托代理人陳冰，廣西中企聯知識產權事務所有限公司法律顧問。
???? 原告南海油脂工業（赤灣）有限公司（簡稱南海油脂公司）不服國家工商行政管理總局商標評審委員會（簡稱商標評審委員會）于2006年3月27日作出的商評字〔2006〕第0922號《關于第1510587號“金桂魚”商標異議復審裁定書》（簡稱〔2006〕第0922號裁定），于法定期限內向本院提起訴訟。本院于2006年5月10日受理后，依法組成合議庭，并通知南寧市鑫恒運糧油購銷有限責任公司（簡稱鑫恒運公司）作為本案第三人參加訴訟，于2006年6月14日公開開庭審理了本案。原告南海油脂公司的委托代理人李暖、牟牧，被告商標評審委員會的委托代理人何敏、臧寶清，第三人鑫恒運公司的委托代理人陳冰參加了訴訟。本案現已審理終結。
???? 〔2006〕第0922號裁定系商標評審委員會針對南海油脂公司就鑫恒運公司申請的第1510587號“金桂魚”商標(簡稱被異議商標，見附圖一)提出的商標異議復審請求作出的。其在該裁定中認定：關于鑫恒運公司申請注冊的被異議商標與南海油脂公司享有注冊商標專用權的“金龍魚ARAWANA及圖”商標（簡稱引證商標，見附圖二）是否容易造成消費者混淆，構成類似商品上的近似商標的判斷，需要結合兩者的近似程度、引證商標的獨創性、知名度以及被異議商標與引證商標所指定使用商品的關聯程度等因素綜合判斷。鑒于本案不涉及在非類似商品上對馳名商標的擴大保護問題，而引證商標知名度本身已作為判斷兩商標是否構成類似商品上近似商標的考量因素之一，故本案無需對引證商標是否構成馳名商標進行認定。南海油脂公司提供的證據可以證明，“金龍魚”食用油自1991年進入市場以來，產品質量優良，取得了良好的經營業績，市場占有率連續多年列同類產品首位。在食用油商品上具有較高知名度。但是，被異議商標與引證商標的不同文字“桂”和“龍”在字形、讀音上存在明顯區別。對于大部分識別中文的消費者，在整體商標構成字數較少的情況下，中間文字字形和讀音的顯著不同已能夠使消費者以一般的注意力將二者明顯區分。并且桂魚確為客觀存在的一種常見魚類，即使以“金”進行修飾，其主體含義并未發生實質改變，二者仍指向不同事物，文字含義的不同在區分不同商標時能夠起到重要作用，即使引證商標具有較高知名度也不例外，南海油脂公司關于兩商標不同含義在區分時可以忽略不計的理由不能成立。同時南海油脂公司關于被異議商標易使消費者聯想為與引證商標所屬企業的系列商標亦缺乏足夠事實依據，對其主張我委不予支持。鑒于兩商標在客觀上能夠產生明顯區分，并無充分理由認定兩商標在食用油等相同或類似商品上并存使用易使“消費者對商品來源發生誤認，南海油脂公司異議復審理由不能成立?！鄙虡嗽u審委員會依照《中華人民共和國商標法》（簡稱商標法）第三十三條、第三十四條之規定，作出〔2006〕第0922號裁定：第1510587號“金桂魚”商標予以核準注冊。
???? 南海油脂公司不服，在法定期限內向本院提起行政訴訟。其訴稱：〔2006〕第0922號裁定中認定我公司的異議理由不能成立，兩商標不相近似系適用法律錯誤。首先，引證商標在相關公眾中具有極高的知名度，該商標與其商標所有人及其生產、經銷的商品建立了緊密的聯系。引證商標所有人對“金龍魚”商標的使用及宣傳使公眾將該商標與食用油商品緊密聯系起來了。其次，被異議商標與引證商標所使用商品屬于相同群組，系相同商品。再次，引證商標的所有人首創將“金χ魚”的文字組合作為商標使用在食用油商品上，并經過長期使用和廣泛宣傳使該商標具有了極高的知名度，使其獨創性得到進一步強化，在消費者心中留下了深刻印象，任何對這種文字組合的使用，特別是在相同商品上的使用，均會給消費者造成對商品本身及其來源的混淆誤認。最后，被異議商標與引證商標三個字中前后兩個字均相同，故其視覺效果相同；被異議商標與引證商標在呼叫上近似，含義整體近似。請求判令撤銷〔2006〕第0922號裁定，第1510587號“金桂魚”商標不予注冊。
???? 被告商標評審委員會辯稱：“桂魚”與“金龍魚”為兩種不同的魚類，且“桂”與“龍”在發音和字形上相差甚遠，從而使被異議商標與引證商標在呼叫、含義和外觀上形成明顯區別。即便考慮引證商標在該類商品上具有較高知名度，在雙方商標已產生明顯區別的情況下，同時出現在市場上應不會造成消費者的混淆和誤認。因此，被異議商標與引證商標并未構成使用在同一種或類似商品上的近似商標。綜上，〔2006〕第0922號裁定認定事實清楚，適用法律正確，請求法院予以維持。
???? 第三人鑫恒運公司述稱：引證商標不具有獨創性，“金龍魚”系龍魚的一種。被異議商標系我公司獨創，“桂魚”系我國四大淡水名魚之一，“金”字為前置修飾詞。1999年我公司推出“金桂魚”牌食用油，當時并不知道“金龍魚”在廣西銷售，且“金桂魚”已經使用多年，在市場上形成獨創的品牌，具有顯著性和可識別性。被異議商標與引證商標在讀音、外形、含義上有明顯區別，普通消費者不會造成混淆。雖然引證商標具有較強的市場知名度，但不能排擠競爭對手、壟斷市場。商標評審委員會做出的〔2006〕第0922號裁定認定事實清楚，適用法律正確，請求法院予以維持。
???? 本院經審理查明：
???? 第570824號“金龍魚ARAWANA及圖”商標（引證商標）由郭兄弟糧油私人有限公司于1990年11月27日向國家工商行政管理總局商標局（簡稱商標局）提出注冊申請，于1991年11月10日被核準注冊，核定使用商品為第29類中的食用油和油脂等。該商標注冊專用權到期后已進行續展注冊，續展后專用期至2011年11月9日。南海油脂公司為引證商標的一般被許可人。
???? 1999年7月12日，南寧市糧油購銷儲運公司第三倉庫向商標局提出了“金桂魚”商標（被異議商標）的注冊申請。商標局在第756期商標公告中對被異議商標進行了初步審定公告，被異議商標指定使用的商品為第29類，具體包括食用葵花籽油、食用油脂、食用油、食用菜籽油、玉米油、芝麻油、食用棕櫚油、食用豬油、制食用脂肪用脂肪物、涂面包片用脂肪混合物。此后南寧市糧油購銷儲運公司第三倉庫改制為南寧市鑫恒運糧油購銷有限責任公司，即本案第三人。
???? 在被異議商標被初審公告后，南海油脂公司對該商標提出異議，商標局在2003年1月20日作出（2003）商標異字第00110號《“金桂魚”商標異議裁定書》（簡稱第110號裁定），認為引證商標不具有獨創性，南海油脂公司稱鑫恒運公司模仿其引證商標與事實不符，不予支持。雙方商標雖然只有一字之差，但依社會通常觀念，“桂魚”與“金龍魚”為兩種不同的魚類，且“桂”和“龍”在發音和字形上相差甚遠，從而使雙方商標在呼叫、含義和外觀上形成明顯區別。因此，雙方商標并未構成使用在類似商品上的近似商標，在市場上并存不會造成消費者的混淆和誤認。南海油脂公司所提異議不能成立，被異議商標予以核準注冊。南海油脂公司不服該裁定，于2003年2月8日向商標評審委員會提出異議復審請求。
???? 另查，各方當事人對于引證商標具有較高的市場知名度的事實均無異議。
???? 在本案訴訟過程中，南海油脂公司另向本院提交了多份證據，用以證明引證商標在其他商品類別注冊、使用的情況；鑫恒運公司另向本院提交了證據用以證明被異議商標的使用情況以及引證商標保護范圍不能任意擴大到“金×魚”。上述證據在行政程序中均未提交。
???? 以上事實，有〔2006〕第0922號裁定、第570824號引證商標注冊證、第1510587號被異議商標檔案、南海油脂公司和鑫恒運公司在本案訴訟過程中提供的證據、當事人陳述等證據在案佐證，本院予以確認。
???? 本院認為：
???? 一、關于南海油脂公司和鑫恒運公司在本案訴訟過程中提供的證據應否采信。
???? 依照我國行政訴訟法第五條的規定，人民法院審理行政案件，對具體行政行為的合法性進行審查。本案為南海油脂公司不服商標評審委員會作出的〔2006〕第0922號裁定提起的行政訴訟，故本院應當就該裁定是否具備事實和法律依據進行審查。南海油脂公司和鑫恒運公司在行政程序中未提交而在本案訴訟過程中提供的證據，因不是商標評審委員會作出第0922號裁定的依據，不應作為本院審查其作出該裁定是否具備合法性的事實根據，本院對于南海油脂公司和鑫恒運公司在本案訴訟過程中新提交的證據不予采信。
???? 二、被異議商標與引證商標是否構成近似。
???? 根據我國商標法第二十八條的規定，申請注冊的商標，凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。本案中，引證商標“金龍魚ARAWANA及圖”被核定使用在第29類中的食用油和油脂等商品，被異議商標“金桂魚”申請也指定在第29類的食用油脂、食用油等商品上，故二者同屬于商品分類相同的同一種商品。在被異議商標的指定商品與引證商標核準注冊商品相同的情況下，能否給予被異議商標注冊的關鍵在于被異議商標與引證商標是否近似。雖然引證商標具有較高的市場知名度，但其受保護的范圍應限定在注冊的類別和使用的商品上，不應任意擴大到“金×魚”的范圍，否則對社會公眾權利會造成損壞。經審理查明，由于被異議商標與引證商標的含義不同，指向兩種不同的魚類，且被異議商標中的“桂”字與引證商標中的“龍”字之間讀音不同，字形不同，因此，本院認為普通消費者施以一般注意力即可將被異議商標與引證商標所區分，不會造成相關公眾的混同，故被異議商標與引證商標不構成在同一種商品上的近似商標。商標評審委員會據此對被異議商標予以注冊是正確的。原告南海油脂公司的訴訟請求缺乏事實與法律依據，本院不予支持。
???? 綜上所述，被告商標評審委員會作出的〔2006〕第0922號裁定證據充分,適用法律正確，程序合法，應予維持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（一）項之規定，判決如下：
???? 維持被告國家工商行政管理總局商標評審委員會商評字〔2006〕第0922號《關于第1510587號“金桂魚”商標異議復審裁定書》。
???? 案件受理費1000元，由原告南海油脂工業（赤灣）有限公司負擔（已交納）。
???? 如不服本判決，各方當事人可在本判決書送達之日起15日內向本院提交上訴狀及副本，并交納上訴案件受理費1000元（開戶行：中國工商銀行北京分行黃樓支行，戶名：北京市第一中級人民法院，帳號：144537－48），上訴于北京市高級人民法院。
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???? 審 判 長 儀 軍
???? 代理審判員 侯占恒
???? 人民陪審員 陳 源
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???? 二 0 0 六 年 六 月 二 十 日
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???? 書 記 員 朱 平
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