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如何界定施工合同分包和非法分包

來源: 律霸小編整理 · 2021-04-08 · 923人看過

【建設工程分包】建設工程分包合同與非法分包合同的界定是工程建設實踐和工程建設管理中常見的一種運作模式。然而,目前在法律和理論上對這兩種行為的性質和內容還沒有統一明確的規定。但一般認為,所謂分包,是指承包人承包工程后,將承包的工程任務的一部分或全部轉讓給第三人。分包時,轉讓人退出合同,受讓人成為合同的另一方。轉讓人對受讓人的行為不負責任。分包是指總承包人或與發包人簽訂施工合同的勘察人、設計人、施工人、監理人等與第三方簽訂合同,將部分承包工程施工任務移交第三方完成。可以說,區分分包與分包的兩個基本原則是:一是承包人是否將整個工程或主體工程轉包給第三方;二是承包人轉包后是否對工程進行管理并承擔相應責任。如果是第一種情況,可以認定為轉包行為,應當予以禁止。如果承包人經發包人同意,只將次要工程或一小部分工程承包給第三方,并對整個工程的施工承擔BFQ管理和責任,則可視為分包,在一定條件下是允許的。有了上述概念,我們需要對工程建設過程中一些常見的具體問題做如下分析:首先,有些承包商在承包工程后,不進行自己的施工,而是將工程分解成多個部分,分包給承包商他人以轉包名義牟利。這種行為可視為變相轉包,這也是法律所不允許的。二是要正確區分分包、分包和勞動合同的區別。我國傳統的資格標準對企業的人員、設備、管理能力、資金等條件有著更為具體和全面的要求。在一定程度上,也是造成企業負擔過重、經營困難的原因。隨著建設部新的資質標準的出臺,新的資質標準更加注重企業的信用、管理能力和業績,也體現了未來企業經營、管理、勞務三個層次逐步分離的趨勢,正處于發展階段符合國際慣例。因此,應提倡承包商特別是施工承包商在自身隊伍建設中更加注重加強經營管理,允許工程施工中簽訂合理、必要的勞動合同,不得視為分包或分包。但在這一過程中,要加強對勞務承包人人員資格的管理。第三,公司中標后,由分公司或公司團隊實施項目建設。在這種情況下,如果分公司或其分公司不具備獨立法人資格,而工程建設的責任主體仍然是中標企業,則工程的這種情況屬于企業內部管理,不應歸咎于分包或分包。第四,某項目由總公司中標,其子公司實施項目建設,或子公司中標,總公司組織項目建設。根據《公司法》的規定,總公司及其子公司是相對獨立的法人。他們只是以資本為紐帶持股或參股。他們在經營上可能有聯系,但承包工程的資格是相互獨立的。這種行為實際上導致了演員的轉換。因此,這種做法是法律不允許的。

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