黑白合同在建設工程施工合同中的法律適用然而，在實踐中，卻存在著大量的黑色合同。由于黑合同的存在，不僅擾亂了正常的建筑市場秩序，而且產生了大量的糾紛。那么，當黑合同和白合同發生沖突時，應該用哪個合同來解決。雖然《最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋》規定，應當以白色合同為結算依據。但在實踐中，黑白合同問題非常復雜，最高人民法院的司法解釋并不能完全涵蓋黑白合同的具體形式。不同的法院對黑白合同的適用有不同的規定，從而導致不同的判決。根據建設工程黑白合同糾紛案件，我做了如下總結：

黑白建筑工程合同的概念

黑合同是指建筑工程當事人違反招標投標法的規定，未經招標投標程序，私下簽訂的建筑工程合同。

白合同，是指建設項目當事人依照招標投標法的規定，依法辦理招標投標手續，中標后向建設項目經理部備案的建設合同。

黑合同與白合同的主要區別在于是否經過招標程序，是否依法備案。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋》第二十一條的規定，當事人就同一建設工程單獨訂立的建設合同，其實質性內容與本法規定不一致的在已登記的中標合同中，已登記的中標合同視為合同，是結算工程價款的依據。”

根據上述規定，如果黑合同和白合同之間存在爭議，應以白合同作為解決的依據。適用上述規定的前提是白合同合法有效。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋》第二十一條的規定，同一建設工程施工中存在白合同與黑合同的區別。結算應以白色合同為基礎，即已備案并中標的合同。在實踐中，有時黑合同和白合同都違反了招標投標法的規定，被認為是無效的。那么建設工程結算的依據應該是哪個合同呢。目前，各地法院有不同的規定。根據《北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的指導意見》，規定“因違反強制性規定，已登記的中標合同和當事人實際履行的施工合同被視為無效的根據法律、行政法規的規定，工程價款可以參照當事人實際履行的合同結算，“本規定不確定是按黑合同還是白合同結算，而是指當事人實際履行的合同。那么實際履行的合同可以是白合同，也可以是黑合同。雙方實際履行哪一項合同將根據哪一項合同來解決。

根據《山東省高級人民法院關于建設工程合同糾紛的談話紀要》的規定：“在審判實踐中，曾發生過當事人雙方要求以‘黑合同’作為工程款結算依據的案件。對此，會議認為，“白合同”是根據招標投標的法律形式確定的，雖然“黑合同”可能是當事人的法律形式，但由于合同內容規避法律規定，合同形式違法，不能取代“白合同”，即：，中標記錄的有效性，即不能作為結算工程款依據的“黑合同”，按照上述規定，黑合同是法律禁止的。即使黑合同是雙方意愿的真實表達，也不能作為按照黑合同結算工程款的依據。

根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的解釋》，作出如下規定：（七）處理黑白合同的原則：在建設工程招標中，有的當事人往往在簽訂中標合同前后與中標合同簽訂一個或多個主合同，以獲取不正當利益，如果合同中存在內容不一致的“黑白合同”，該用哪種合同結算？在招投標中發生工程價款結算糾紛，一方主張按照“黑合同”結算，另一方主張按照“白合同”結算的，《解釋》第二十一條明確規定，應當使用“白合同”，即已登記的中標合同作為結算時計算工程價款的依據。為什么不能以“黑合同”作為結算依據？這是因為法律、行政法規規定，變更中標合同必須經過法定程序。雖然“黑合同”可能是當事人真實意思的表達，但由于合同形式違法，不具有變更“白合同”的法律效力。雙方簽訂中標合同后，有合法理由變更合同的，經雙方協商一致后，可以變更合同；但合同變更的內容應及時向有關部門備案。如果不向有關部門備案，就不能成為結算依據。這樣，才能從根本上杜絕違法行為的發生，有利于維護建筑市場公平競爭秩序，也有利于招標投標法的實施。《解釋》第二十一條中的“其他”一詞表達了時間的概念，包括在簽訂“白合同”之前、同時和之后。“白合同”訂立后，承包人與發包人簽訂的無記錄變更“白合同”實質性條款的補充協議，不適用《合同法》中的合同變更情形，屬于“黑合同”，被人民法院認定為無效法庭。

根據上述解釋，即使黑合同是雙方意愿的真實表達，也不能因違反法律規定而成為工程款結算的依據。建設工程黑白施工合同如何結算工程款更為公平、合法。由于建設工程的復雜性，實踐中黑白合同形式多樣，價格協議也有所不同。那么，在有黑白合同的情況下，如何更公平地結算可以分為以下三種情況：

工程竣工驗收后，雙方自愿簽訂結算協議。

工程施工合同中有黑合同、白合同的，在工程竣工并通過竣工驗收后。在自愿的基礎上，雙方應在和解協議上簽字并蓋章。則工程款的結算以結算協議為準。因為和解協議是雙方的真實意思表示，獨立于白合同和黑合同。和解協議的效力適用合同法的規定。

黑合同和白合同都違反了法律，被確認無效。

如果黑合同和白合同都因違反法律規定而無效。因此，以哪種合同為結算依據在實踐中存在爭議，各地法院的規定和判決在實踐中也不盡相同。有的根據白合同判斷，有的根據黑合同判斷，有的根據市場價格判斷。那么，和解應該如何更加公平呢？筆者認為應以建設時的市場價格為依據。原因如下：

建筑工程質量是建筑工程的生命。要保證建筑工程質量，維護建筑市場公平公正的競爭秩序。黑合同的價格有時高于白合同的價格，這意味著當事人獲得了非法利益