中國(guó)法律允許分包。總承包人承包工程后，可以采取自己承包或者將部分工程分包給分包人兩種方式履行合同義務(wù)。但是，法律在規(guī)定總承包人分包權(quán)的同時(shí)，也規(guī)定了法律義務(wù)，表現(xiàn)為法律直接規(guī)定的限制性條件。主要資質(zhì)分包商必須具備分包資質(zhì)，即（總）承包商將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包商。《建筑法》第二十六條規(guī)定：“建筑工程承包人應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)承包工程。”本規(guī)定也適用于工程分包單位。因此，《建筑法》第29條和《合同法》第272條都規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的單位，這是維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序、保證建筑工程質(zhì)量的需要。客體的范圍必須限定在法定范圍內(nèi)。一是單位工程主體結(jié)構(gòu)不得轉(zhuǎn)包。其次，分包工作必須是工作的一部分，而不是全部工作。有人甚至認(rèn)為，分包與分包的區(qū)別應(yīng)以數(shù)量為依據(jù)，尤其是集團(tuán)項(xiàng)目的分包部分不應(yīng)超過(guò)一半。第三，《合同法》第272條規(guī)定：“承包人將其承包的建設(shè)工程全部肢解后，不得以分包的名義轉(zhuǎn)包給第三人。”。總承包單位承包的建設(shè)工程的非主體部分或者專業(yè)性較強(qiáng)的工程，可以分包。當(dāng)然，實(shí)行智力密集型總承包模式是世界通行的做法，也是我國(guó)改革的方向。因此，應(yīng)擴(kuò)大分包對(duì)象的范圍。意向書是總包商與分包商達(dá)成意向書的結(jié)果，必須取得發(fā)包人的意向書。這在民法通則、合同法和建筑法中都有規(guī)定。其理論基礎(chǔ)在于：發(fā)包人將工程承包給（總）承包人，表明發(fā)包人對(duì)（總）承包人的管理水平、施工能力、信用等級(jí)等有一定的了解。，在此基礎(chǔ)上，相信（總）承包商能保質(zhì)保量地完成承包任務(wù)；分包商的資質(zhì)水平、施工能力和信用等級(jí)直接關(guān)系到業(yè)主權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，對(duì)業(yè)主來(lái)說(shuō)非常重要。

發(fā)包人的批準(zhǔn)可以采取兩種形式：建設(shè)工程總承包合同中關(guān)于分包的約定；沒(méi)有約定的，應(yīng)當(dāng)事先征得發(fā)包人的同意。我國(guó)法律明確禁止分包人將自己承包的工程分包出去。從法理上講，還應(yīng)該有另一個(gè)限制，即設(shè)立工程公司依法經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)的，分包合同也必須經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在我國(guó)現(xiàn)行的建設(shè)投資體制下，特別是對(duì)于國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目，這具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。分包的定義，即使分包合同的形式符合上述法律限制，如果（總）承包人對(duì)分包部分的質(zhì)量、工期、成本、安全等不承擔(dān)任何責(zé)任，則構(gòu)成工程分包。總承包方承攬工程后，不派出項(xiàng)目管理團(tuán)隊(duì)承攬工程，不進(jìn)行質(zhì)量、工期、造價(jià)、安全等管理，不按總承包合同履行合同義務(wù)，將整個(gè)工程轉(zhuǎn)讓給他人，或者肢解工程以分包的名義分別轉(zhuǎn)讓給他人，均屬于分包。工程分包與工程分包很難區(qū)分。建議在分包的法律限制中增加“總承包方必須對(duì)分包部分承擔(dān)管理責(zé)任”的規(guī)定。其實(shí)，這就是原則的含義，只是再?gòu)?qiáng)調(diào)一下。如果是這樣，可以認(rèn)為違法分包構(gòu)成工程分包：沒(méi)有必要區(qū)分兩者的區(qū)別。事實(shí)上，《建筑法》等相關(guān)法律法規(guī)在規(guī)定違法分包和轉(zhuǎn)包的行政責(zé)任時(shí)，二者并無(wú)區(qū)別：對(duì)二者的民事權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)適用相同的規(guī)定。你知道嗎