建筑工程承包人能否將其承包的建筑工程分包給他人,是建筑工程承包人將其承包的建筑工程轉讓給第三人,使第三人實際成為建筑工程新承包人的行為。分包與分包的根本區別在于:在分包中,原承包人將自己的工程全部移交給他人,并沒有實際履行合同規定的義務;在分包行為中,承包人只將承包工程的一部分或幾部分分包給其他承包人,承包人仍需對發包人履行合同約定的全部義務負責。根據《合同法》等法律規定,經發包人同意,承包人可以將部分工程分包給他人,但禁止承包人分包。《合同法》第272條第二款明確規定,承包人不得將其承包的建設工程全部轉包給第三人,也不得將其承包的建設工程全部分割后以分包的名義轉包給第三人。這是因為:
①在實踐中,分包有很大的危害性。一些單位為了謀取不正當利益,將承包的工程低價轉包給他人,造成了“層層轉包、層層剝皮”的現象。最后,工程建設的實際成本大大降低,造成時間和材料的嚴重浪費;部分建設項目分包后落入沒有相應資質條件的承包商手中,留下嚴重的工程質量風險,甚至造成重大質量事故。② 承包人擅自分包承包工程,破壞了合同關系的穩定性和嚴肅性。在簽訂建設工程合同的過程中,發包人往往經過慎重選擇,決定與自己信任的、具有相應資質的承包人簽訂合同。承包人將承包工程轉包給他人,擅自變更合同,違背發包人意愿,損害發包人利益,這是法律所不允許的。《建筑法》也規定,禁止建筑工程分包。你知道嗎
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